工程索賠成立的條件是什么
法律分析:工程索賠成立的條件:1、發包人違反合同給承包人造成時間和費用的損失;2、因工程變更,造成時間和費用的損失;
3、縮短工期而造成承包人的費用增加;4、非承包人的原因暫時停工;5、延期支付造成承包人的損失;6、不可抗力。
法律依據:《中華人民共和國民法典》第七百八十八條 建設工程合同是承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。第七百九十三條 建設工程施工合同無效,但是建設工程經驗收合格的,可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。建設工程施工合同無效,且建設工程經驗收不合格的,按照以下情形處理:(一)修復后的建設工程經驗收合格的,發包人可以請求承包人承擔修復費用;(二)修復后的建設工程經驗收不合格的,承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。發包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的,應當承擔相應的責任。第七百九十八條隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應當通知發包人檢查。發包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權請求賠償停工、窩工等損失。第七百九十九條 建設工程竣工后,發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的,發包人應當按照約定支付價款,并接收該建設工程。 建設工程竣工經驗收合格后,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。第八百條 勘察、設計的質量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設計文件拖延工期,造成發包人損失的,勘察人、設計人應當繼續完善勘察、設計,減收或者免收勘察、設計費并賠償損失。第八百零一條 因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的,發包人有權請求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人應當承擔違約責任。第八百零二條 因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身損害和財產損失的,承包人應當承擔賠償責任。第八百零六條 承包人將建設工程轉包、違法分包的,發包人可以解除合同。發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者不履行協助義務,致使承包人無法施工,經催告后在合理期限內仍未履行相應義務的,承包人可以解除合同。合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本法第七百九十三條的規定處理。
建筑工程施工索賠?
建筑工程施工索賠是在發生問題之后要做的,保障自身利益,每個索賠的細節都非常關鍵,落實到每個地方很重要。中達咨詢就建筑工程施工索賠和大家介紹一下。
索賠是在工程承包合同履行中,當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務而遭受損失時,向另一方提出賠償要求的行為。索賠是工程施工中經常發生的現象,通常把承包商向業主提出的、為了取得經濟補償或工期延長的要求稱為“施工索賠”,但施工索賠具有費用較大、出現頻率較高、涉及面廣、內容復雜等特點,必須具有足夠的依據,才能獲得索賠。
必須清晰施工索賠的分類按照干擾事件分類。可以分為:工期拖延索賠;不可預見的外部障礙或條件索賠;工程變更索賠;工程中止索賠;其他索賠(如貨幣貶值、物價上漲、法令變化、建設單位推遲支付工程款引起索賠)等。
按合同類型分類。可以分為:總承包合同索賠;分包合同索賠;合伙合同索賠;勞務合同索賠;其他合同索賠等。
按索賠要求分類。可以分為:工期索賠;費用索賠等。
按索賠起因分類。可以分為:建設單位違約索賠;合同錯誤索賠;合同變更索賠;工程環境變化索賠;不可抗力因素索賠等。
熟悉施工索賠機會的形成依據在施工管理中能否及時、全面地發現潛在的索賠機會是索賠工作的前提條件,作為工程項目管理人員必須具有豐富的施工管理經驗,熟悉施工中的各個環節,通曉各種建筑合約和建筑法規,并具有一定的財會知識,才能全方位的捕捉潛在的索賠機會,其主要形成依據為:(1)業主的行為潛在著索賠機會。(2)業主代表的行為潛在著索賠機會。(3)設計變更潛在著索賠機會。(4)合同文件的缺陷潛在自索賠機會。
施工條件與施工方法的變化潛在著索賠機會。(6)國家政策法規的變更潛在著索賠機會……(7)不可抗力事件潛在著索賠機會。(8)不可預見因素的發生潛在著索賠機會。(9)分包商違約潛在著索賠機會。四分包商也有向總承包商索賠的機會。
熟悉施工索賠費用的組成通常施工索賠主要分為兩部分:費用索賠及工期索賠。
費用索賠費用索賠都是以補償實際損失為原則。索賠費用的組成由:(1)人工費。(2)材料費。(3)施工機械使用費。(4)分包費用。分包費用索賠指的是分包人的索賠費。分包人的索賠應如數列人總承包人的索賠款總額以內。(5)工地管理費。(6)利息。
工期索賠在工程施工中,常常會發生一些未能預見的干擾事件使施工不能順利進行,使預定的施工不能順利進行,使用權預定的施工計劃受到干擾,造成工期延長,這樣,對合同雙方都會造成損失。施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個:一是免去或推卸自己對已產生的工期延長的合同責任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長的罰款;二是進行因工期延長而造成的費用損失的索賠。對已經產生的工期延長,建設單位一般采用兩種解決辦法:一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實施,但將合同期順延;二是指施工單位采取加速措施,以全部或部分彌補已經損失的工期。如果工期延緩責任不是由施工單位造成,而建設單位已認可施工單位工期索賠,則施工單位還可以提出因采取加速措施而增加的費用索賠。
施工索賠的基本要求和取證種類.索賠依據基本要求包括真實性;全面性;法律證明效力;及時性。
證據的種類包括招標文件、合同文本及附件;(2)來往文件、簽證及更改通知等;(3)各種會談紀要;(4)施工進度計劃和實際施工進度表;(5)施工現場工程文件;(6)工程照片;(7)氣象報告;(8)工地交接班記錄;(9)建筑材料和設備采購、訂貨運輸使用記錄等;,10)市場行情記錄;五各種會計核算資料;七國家法律、法令、政策文件等。
主動創造過程中的索賠機會的一般性要求.準備索賠資料在施工過程中,承包商應堅持監理及業主的書面指令為主,即使在特殊情況下必須執行其口頭命令,亦應在事后立即要求其用書面文件確認,或者致函監理及業主確認。同時做好施工日志、技術資料等施工記錄。每天應有專人記錄,并請現場監理工程人員簽字;當造成現場損失時,還應做好現場攝像、錄像,以達到資料的完整性;對停水、停電、甲供材料的進場時間、數量、質量等等,都應做好詳細記錄;對設計變更、技術核定、工程量增減等簽證手續要齊全,確保資料完整;業主或監理單位的臨時變更、口頭指令、會議研究、往來信函等應及時收集,整理成文字,必要時還可對施工過程進行攝影或錄像。又如甲方指定或認可的材料或采用新材料,實際價格高于預算價(或投標價),按合同規定允許按實補差的,應及時辦理價格簽證手續。凡采用新材料、新工藝、新技術施工,沒有相應預算定額計價時,應收集有關造價信息或征詢有關造價部門意見,作好結算依據的準備。其次,在施工中需要更改設計或施工方案的也應及時做好修改、補充簽證。另外,如施工中發生工傷、機械事故時,也應及時記錄現場實際狀況,分清職責;對人員、設備的閑置、工期的延誤以及對工程的損害程度等,都應及時辦理簽證手續。此外要十分熟悉各種索賠事項的簽證時間要求,區分二十四小時、甲十八小時、七天、十四天、二十八天等時間概念的具體含義。特別是一些隱蔽工程、挖土工程、拆除工程,都必須及時辦理簽證手續。否則時過境遷就容易引起扯皮,增加索賠難度。做到不忘、不漏、不缺、不少,眼勤、手勤、口勤、腿勤。不能因為監理的口頭承諾而疏忽文字記錄,也不能因為大家都知道就放松簽證。這些都是工程索賠的原始憑證,應分類保管,以創造索賠的條件。
做好收集、整理簽證工作“有理”才能走四方,“有據”才能行得端,“按時”才能不失效。所以,必須在施工全過程中及時做好索賠資料的收集、整理、簽證工作。索賠直接牽涉到當事人雙方的切身經濟利益,靠花言巧語不行,靠胡攪蠻纏不行,靠不正當手段更不行。索賠成功的基礎在于充分的事實、確鑿的證據。而這些事實和證據只能來源于工程承包全過程的各個環節之中。關鍵在于用心收集、整理好,并輔之以相應的法律法規及合同條款,使之真正成為成功索賠的依據。
正確處理好同業主與監理的關系索賠必須取得監理的認可,索賠的成功與否,監理起著關鍵性作用。索賠直接關系到業主的切身利益,承包商索賠的成敗在很大程度上取決于業主的態度。因此,要正確處理好業主、監理關系,在實際工作中樹立良好的信譽。古人云:人無信不立,事無信不成,業無信不興。誠信是整個社會發展成長的基石。
因此,按“誠信為本、操守為重”的理念,健全企業內部管理體系和質量保證體系,誠信服務,確保工程質量,樹立品牌意識,加大管理力度,在業主與監理的心目中贏得良好的信譽。比如,施工現場次序井然,場容整潔;項目經理做到有令即行,有令即止。總之,要搞好相互關系,保持友好合作的氣氛,互相信任。對業主或監理的過失,承包商應表示理解和同情,用真誠換取對方的信任和理解。創造索賠的平和氣氛,避免感情上的障礙。
施工索賠報告的編寫索賠報告是具有法律效力的正規的書面文件夾。
對重大的索賠,最好在律師或索賠專家的指導下編寫。編寫索賠報告的一般在求有以下幾方面。
索賠事件應該真實索賠報告中所提出的干擾事件,必須有可靠的證據證明。對索賠事件的敘述,必須明確、肯定。不包含任何估計猜測。
責任分析應清楚、準確、有根據索賠報告應仔細分析事件的責任,明確指出索賠所依據的合同條款或法律條文,且說明施工單位的索賠是完全按照合同規定程序進行的。
充分論證事件造成施工單位的實際損失索賠的原則是賠償由事件引起的施工單位所遭受的實際損失,所以索賠報告中應強調由于事件影響,使施工單位在實施工程中所受到干擾的嚴重程度,以致工期拖延,費用增加;并充分論證事件影響與實際損失之間的直接因果關系,報告中還應說明施工單位為了避免或減輕事件造成的損失已盡了最大的努力,采取了所能采用的措施。索賠計算必須合理、正確要采用合理的計算方法的數據,正確地計算出應取得的經濟補償款額或工期延長。計算中應力求避免漏項或重復,不出現計算上的錯誤。
文字要精煉、條理要清楚、語氣要中肯索賠報告必須簡潔明了、條理清楚、結論明確、有邏輯性。索賠證據和索賠值的計算應詳細和清晰,沒有差錯而又不顯繁瑣。語氣措辭應中肯,在論述事件的責任及索賠根據時,所用詞語要肯定,忌用“大概”、“一定程度”、“可能”等詞匯;索賠理由須簡潔明了、條理清楚、結論明確、有邏輯性。
總之,項目施工中潛在的索賠機會是客觀存在的,而且是多方面的。如何提出索賠要求并保證最終索賠的成功將會因事件的具體情況而有所不同,但最重要索賠管理人員有較強的索賠意識,善于研究合同文件、實際工程事件、捕捉索賠機會,善于學習和總結索賠的工作經驗,就能夠恰當維護施工方的利益,獲取索賠。
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建筑工程索賠內容
法律分析:不可抗力、不利的自然條件和障礙引起的索賠
不利的自然條件是指施工中遇到的實際自然條件比招標文件中所描述的更為困難和惡劣,這些不利的自然條件或人為障礙增加了施工難度,導致施工單位必須花費更多費用來完成此項工作。發包人違約引起的索賠,發包人違約通常表現為沒有為承包人提供約定的施工條件,未按照合同約定的期限和數額付款等,監理人未能按照合同約定完成工作,如未能發出圖紙,指令等也視為發包人違約。合同錯誤引起的索賠,如合同條文不全,錯誤,矛盾等設計圖紙,技術規范錯誤等。合同變更引起的索賠,因發包人提出工程延期,加速或工程終止的合同條件發生變化,致使承包人的利益受損而向發包人提出的索賠。
法律依據:《中華人民共和國民法典》 第五百七十七條 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。
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