索賠的內容一般包括
索賠的內容一般包括
索賠的內容一般包括,索賠是工程承包中經常發生的正?,F象,索賠有助于對外開放和對外工程承包的開展,有助于雙方提高管理素質,維護市場正常秩序。那么索賠的內容一般包括是什么呢?
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承包商向業主的索賠包括的內容:
(1)合同文件的缺陷引起的索賠;(2)業主違約引起的索賠;(3)施工現場條件的變化引起的索賠;(4)工程變更引起的索賠;(5)工程師指令引起的索賠;(6)特殊風險引起的索賠;(7)其他承包商干擾引起的索賠;(8)其他第三方原因引起的索賠。
律師解析:
索賠的性質屬于經濟補償行為,而不是懲罰,索賠屬于正確履行合同的正當權利要求。索賠方所受到的損害,與索賠方的行為并不一定存在法律上的因果關系。
導致索賠事件的發生,是一定行為造成,也可能是不可抗力事件引起,可以是對方當事人的行為導致的,也可能是任何第三方行為所導致。索賠在一般情況下都可以通過協商方式友好解決,若雙方無法達成妥協時,爭議可通過仲裁解決。
費用索賠的計算:
1、實際費用法。該方法是按照每索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值,然后將各費用項目的索賠值匯總,即可得到總索賠費用值。這種方法以承包商為某項索賠工作所支付的實際開支為依據,但僅限于由于索賠事項引起的、超過原計劃的費用,故也稱額外成本法。在這種計算方法中,需要注意的是不要遺漏費用項目。
a)人工費。人工費是工程建造成本直接費項目之一,是索賠中重要的索賠項目,包括支付給施工過程中直接從事建筑安裝人員的工資,施工現場運料、配料等輔助工人以及跟班作業的班長等工資支出、與人工有關的稅收、保險和福利支出等。
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法律分析:索賠報告的組成部分:
(1)總論部分。
包括以下具體內容:
序言;
索賠事項概述;
具體索賠要求,工期延長天數或索賠款額;
報告書編寫及審核人員。
(2)合同引證部分。
索賠報告關鍵部分之一,是索賠成立的基礎。一般包括以下內容:
概述索賠事項的處理過程;
發出索賠通知書的時間;
引證索賠要求的合同條款;
指明所附的證據資料。
(3)索賠額計算部分。
索賠報告書的'主要部分,也是經濟索賠報告的第3部分。
索賠款計算的主要組成部分是:由于索賠事項引起的額外開支的人工費、材料費、設備費、工地管理費、總部管理費、投資利息、稅收、利潤等等。
(4)工期延長論證部分。
工期索賠報告的第4部分。在索賠報告中論證工期的方法,主要有:
橫道圖表法;
關鍵路線法;
進度評估法等等。
承包商在索賠報告中,應該對工期延長、實際工期、理論工期等進行詳細的論述,說明自己要求工期延長(天數)的根據。
(5)證據部分。
通常以索賠報告書附件的形式出現,它包括了該索賠事項所涉及的一切有關證據以及對這些證據的說明。
法律依據:《中華人民共和國民法典》
第一千一百七十九條 侵害他人造成人身損害的,應當賠償醫療費、護理費、交通費、營養費、住院伙食補助費等為治療和康復支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應當賠償輔助器具費和殘疾賠償金;造成死亡的,還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。
第一千一百八十條 因同一侵權行為造成多人死亡的,可以以相同數額確定死亡賠償金。
第一千一百八十一條 被侵權人死亡的,其近親屬有權請求侵權人承擔侵權責任。被侵權人為組織,該組織分立、合并的,承繼權利的組織有權請求侵權人承擔侵權責任。
被侵權人死亡的,支付被侵權人醫療費、喪葬費等合理費用的人有權請求侵權人賠償費用,但是侵權人已經支付該費用的除外。
第一千一百八十二條 侵害他人人身權益造成財產損失的,按照被侵權人因此受到的損失或者侵權人因此獲得的利益賠償;被侵權人因此受到的損失以及侵權人因此獲得的利益難以確定,被侵權人和侵權人就賠償數額協商不一致,向人民法院提起訴訟的,由人民法院根據實際情況確定賠償數額。
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一、索賠基本條件是什么
索賠是指在合同履行過程中,對于非己方的過錯而應由對方承擔責任的情況造成的損失,向對方提出補償的要求。建設工程施工中的索賠是發承包雙方行使正當權利的行為,承包人可向發包人索賠,發包人也可向承包人索賠。
1、客觀性:是指客觀存在不符合合同或違反合同的干擾事件,并對承包商的工期和費用造成影響、這些干擾事件還要有確鑿的證據說明。
2、合法性:當施工過程產生的干擾,非承包商自身責任引起時,按照合同條款對方那個應給予補償。
索賠要求必須符合本工程施工合同的規定。按照合同法律文件,可以判定干擾事件的責任由誰承擔、承擔什么樣的責任、應賠償多少等。所以,不同的合同條件,索賠要求具有不同的合法性,因而會產生不同的結果。
3、合理性:是指索賠要求合情合理,符合實際情況,真實反映由于干擾事件引起的實際損失、采用合理的計算方法等。承包商不能為了追求利潤,濫用索賠,或者采用不正當手段搞索賠,否則會產生以下不良影響:
(1)合同上方關系緊張,互不信任,不利于合同的繼續實施和雙方的進一步合作。
(2)承包商信譽受損,不利于將來的繼續經營活動。在國際工程承包中,不利于在工程所在國繼續擴展業務。任何業主在招標中都會對上述承包商存有戒心,敬而遠之。
(3)在工程施工中濫用索賠,對方會提出反索賠的要求。如果索賠違反法律,還會受到相應的法律處罰。
二、索賠的成立條件:
當合同一方向另一方提出索賠時,應有正當的索賠理由和有效證據,并應符合合同的相關約定。由此可看出任何索賠事件成立必須滿足的三要素:正當的索賠理由;有效的索賠證據;在合同約定的時間內提出。
《民法典》(自2021年1月1日起施行)
第五百八十三條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。
第五百九十二條當事人都違反合同的,應當各自承擔相應的責任。
當事人一方違約造成對方損失,對方對損失的發生有過錯的,可以減少相應的損失賠償額。
索賠證據包括哪些資料
索賠證據索賠事件確立的前提條件是必須有正當的索賠理由,正當的索賠理由的說明須有有效證據。索賠文件它是承包商向業主索賠的正式書面材料,也是業主審議承包商索賠請求的主要依據,它包括索賠信、索賠報告、附件三部分。
對索賠證據的要求:
1.事實性
2.全面性即所提供的證據應能說明事件的全過程,不能零亂和支離破碎。
3.關聯性即索賠證據應能互相說明,相互具關聯性,不能互相矛盾。
4.及時性索賠證據的取得及提出應當及時。
5.具有法律效力一般要求證據必須是書面文件,有關記錄、協議、紀要須是雙方簽述的:工程中的重大事件、特殊情況的記錄、統計必須由監理工程師簽證認可。
索賠證據的種類:
1.本工程合同協議書2.中標通知書3.投標書及附件4.本合同專用條款5.本合同通用條款.6.標準、規范及有關技術文件7.圖紙8.工程量清單9.工程報價單或預算書。工程變更、來往信函、指令、通知、答復、會議紀要等應視為合同協議書的組成部分。
由于構成索賠證據的內容廣泛,有時會形成相互抵觸(或矛盾),或作不同解釋的情況,導致合同糾紛。根據我國有關規定,合同文件應能互相解釋、互為說明,除合同另有約定外,上述索賠證據的種類排序即為其組成和解釋順序。
法律依據:《機動車交通事故責任強制保險條例》第二十八條被保險機動車發生道路交通事故的,由被保險人向保險公司申請賠償保險金。
保險公司應當自收到賠償申請之日起1日內,書面告知被保險人需要向保險公司提供的與賠償有關的證明和資料。
工程索賠的內容與實現?
文章針對工程建設過程中索賠問題,從工程索賠與項目管理其它職能的關系,工程索賠的主要項目內容,索賠的過程,索賠的實現等幾個反方面進行了分析,以利用在今后的工作中,合理控制工程造價,盡量防止和避免工程索賠的發生,做好對承包商的索賠工作。
市場經濟的利益驅動規律,承包商為了取得工程的承包權有時不得不以壓低價格,或額外承諾其它優惠條件,獲取中標,而在工程實施過程中通過索賠再增加合同造谷。而業主為了節約投資,盡其所思完善招標文件及合同條款,防止承包商在實施過程中因索賠而增加工程造價。所以,在工程建設過程中,業主和承包商皆做好工程索賠管理工作,都十分重要。特別是隨著國內市場經濟的不斷深入,并部分走向國際地位市場,一方面建設企業為了更好的開拓外部建設市場,承包商在工程履約過程中如何降低風險,保護自己,并贏得應有利潤,顯得尤為重要,其中一個非常有效的手段就是做好工程索賠;另一方面建設單位為了合理控制工程造價,一個重要因素就是要防止和避免工程索賠的發生,并做好對承包商的索賠工作。下面主要站在承包商的角度對工程索賠進行論述探討。
一、索賠的概念
索賠這個詞現已越來越被人們所熟悉和接受,索賠指在經濟臺同的實施過程中,合同一方就對方不履行或未能全面實際履行合同所規定的義務而受到損失,向對方提出賠償損失的要求。與其它行業相比,工程建設行業是一個索賠多發的行業。這是由工程產品、工程產品生產過程、工程產品市場經營方式所決定的。主要是由于如下幾方面原因產生的:
1、工程產品的特點是體形龐大(工程量大)、投資多、結構復雜、建設周期長、設備材料品種繁多、技術和質量要求高。這一特點導致在工程施工過程中,影響工程進度、質量、安全的因素多、不可預見的因素多,因而發生工程索賠的可能性大。
2、工程產品的生產過程是一個復雜的系統過程,工程涉及到勘察設計、供應、施工、監理、質監、建設單位、政府執法監督等多個參建單位,且互相聯系又互相影響。各方面技術和經濟責任的界面常常很難明確分清。在實際工作中,一方失誤不僅會造成自己的損失,而且會殃及其它合作者,影響整個工程的實施,因此,索賠事件隨之而生。
3、工程產品市場經營方式是工程承包合同簽訂時產品尚未形成,而合同是在對未來情況預測的基礎上簽訂的,因此對在工程產品形成過程中復雜的環境和變化,合同不可能涵蓋全部。況且,過程中業主可能對工程產品提出新的要求或業主管理上的疏忽等均會造成向對方索賠事件的發生。
二、工程索賠與項目管理其它職能的關系
索賠管理作為工程項目管理的一部分,它涉及面廣,涉及到工程技術、經濟管理、造價、法律等多學科知識,學問深邃,是工程項目管理水平的綜合體現。它與項目管理的其它職能有密切的聯系,主要表現在:
(一)索賠與合同管理的關系。
1、索賠與合同這兩者是直接聯系的,合同是索賠的依據。索賠是針對不符合或違反合同的事件,并以合同條文作為最終判定的標準。索賠是合同管理的繼續,是解決雙方合同爭執的獨特方法。
2、簽訂一個有利的合同是索賠成功的前提。索賠以合同條文作為理由和根據,所以索賠的成敗、索賠額的大小及解決結果常常取決于合同的完善程度和表達方式。合同有利,則承包方在工程中處于有利地位,無論進行索賠或反索賠都能得心應手,有理有利。
3、在合同分析、合同監督和跟蹤中發現索賠機會。
(1)、在合同簽訂前和合同實施前,通過對合同的審查和分析可以預測和發現潛在的索賠機會,其中,應對工程量變更、價格補償、工期順延等條件的可能性和程序等條款予以特別注意和研究。
(2)、在合同實施過程中,合同管理員要進行合同監督和跟蹤,首先保證承包商全面履行合同,不違約。并且監督和跟蹤對方合同履行情況,一經發現不符合,或出現有爭議的問題,應立即進行分析,進行索賠處理。
(3)、合同變更直接作為索賠條件,如業主的變更指令,合同雙方對新的特殊問題的協議,會議紀要、修正案等引起合同變更。合同管理者不僅要落實這些變更,調整合同實施計劃,修改原合同規定的責權利關系,而且要分析合同變更造成的工期拖延和費用增加,直接向業主索賠。
(二) 索賠與計劃管理的關系。索賠從根本上說,是由于后發干擾事件造成施工實際過程與預定計劃的差異引起的,而索賠值的大小常常由這個差異議定。原計劃必然是干擾事件影響分析的尺度和索賠值計算的基礎。
(三)索賠與成本管理的關系。在工程項目管理中,成本管理包括工程預算和估價,成本計劃、成本核算、成本控制。它們都與索賠有緊密的聯系,通過成本分析可以尋找和發現索賠機會。在工程預算的基礎上確定的成本計劃是成本分析的基礎。成本分析主要研究計劃成本和實際成本的差異產生的原因。而這些原因常常就是干擾事件,就是索賠機會。在此基礎上進行干擾事件的影響分析和索賠值的計算就十分清楚和方便。
(四)、索賠與文檔管理的關系。索賠需要有證據,它構成索賠報告的一部分。沒有證據或證據不充分,索賠是不能成立的,而文檔管理就能給索賠及時準確地、有條理地提供分析資料和證據,用以證明干擾事件的存在和影響損失。在日常工作中,承包商應保持完整的實際工程紀錄。同時,建立工程項目文檔管理系統,委派專人負責工程資料和其它經濟活動資料收集和整理工作。
三、工程索賠的主要項目內容
1、合同范圍內的索賠。承包商根據與業簽訂的合同,如果業主未履行合同有關條款,承包商向業主提出經濟或工期上的補償索賠。
2、合同范圍外的索賠。對那些不在通用合同條款內的項目,或者業主認為根據通用合同條款的相關規定這些項目從法律上可不償付。是否對承包商的這種索賠進行償付基本上取決于業主在職業道德上的考慮。業主可能會提供一些僅為避免責任的解決方案。
3、工程變更引起的索賠。工程建設不可預見的因素多,涉及面廣,施工現場業主往往會指令新增工作,改變材料,暫?;蚣铀偈┕さ龋笾掳ǎ?br />(1)附加工程。這種附加工程項目已列人合同工程量清單表,在實際施工中具體的數量比合同增大。
(2)額外工程。超過了合同界限,但承包商必須完成,屬施工范圍內的新增工作。要完成新增額外工作就要進行設備、人員的重新組織,重新制訂新的施工方法,調整施工計劃,從而增加費用,產生索賠。
(3)工程變更引起的其它工程停工索賠。因業主、監理等非承包商原因產生的已施工完工程變更、后序施工無圖紙資料和設備材料等因素,引起工程停工或改變施工方案,造成損失而發生索賠。
4、技術規范、法規變動。承包商在工程施工過程中,由于國家、行業法律法規、技術規范標準的修訂變動或新增,引起工程施工造價增加,發生政策性索賠。
5、業主提供的條件不利而引趣的索賠。業主與承包商約定,項目建設的施工圖紙審查、消防審查、用地手續及建設報建和施工許可證、質量監督申報等前期工作、工程現場的四通一平、施工圖紙、主要設備材料供應等項工作由業主負責提供,在實際過程中,由于業主提供的條件不利,使承包商施工效率降低而導致索賠。
6、地質氣候。工程施工實際地質條件比招標文件提供的差,需要進行強夯、換土、打樁等處理而增加造價;以及實際施工環境氣候惡劣,高溫、寒冷,風、雨、砂塵頻大等需要采取特殊施工,或是由于不可抗力導致工程延期而增加造價,發生工程索賠。
7、社會政治變化。工程施工過程中,由于政府發布的物價、定額、取費,稅費變化上漲增加工程造價;社會動亂、政治危機、政權異變影響工程正常持續進行、停工、延期等導致承包商利益損失,發生工程索賠。
總的來說,承包商從事索賠的原因主要有以下方面:(1)廣義上對合同條款的調整;(2)最初合同文件的某部分不完善,如缺乏清晰度、遺漏或詞義含混等;(3)承包商和工程師間缺乏交流;(4)承包商為了找回一定的資金以增加其利潤或減少損失,而其損失是由于投標報價時報價過低或者在報價過程中存在自身缺陷;(5)工程師在給承包商下達指令時存在明顯的錯誤;(6)業主對合同管理的干預等。
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工程索賠文件有哪些
法律分析:工程索賠文件有:合同文件。包括合同文本及其附件、合同補充協議、招標文件及其澄清文件、投標報價文件、中標通知書、合同圖紙、工程量清單、技術規范等。施工過程資料文件、會議紀要及來往函件。包括工程報建報監資料、試(檢)驗報告、施工管理記錄、施工進度計劃及進度修改計劃、施工過程記錄、檢驗批、分項、分部質量驗收記錄、竣工驗收資料、現場氣象記錄、材料進場記錄、人員設備安排計劃和實際記錄、各類工程會議紀要、施工單位與業主、監理單位的往來函件等。工程照片、錄像。包括工程進度照片錄像、隱蔽工程覆蓋前的照片錄像、工程損壞的照片錄像、返工的照片錄像等。財務會計核算資料、報表及往來憑證。包括工程款收款憑證、索賠款月報表、工人工資表、材料設備采購單等。市場行情資料。包括官方公布的工程信息價、生產單位發布的產品市場價格、中央銀行公布的外匯匯率等資料。政策法規文件。指工程所在地適用的法律及工程所在地政府發布的對工程有影響的政府文件。
法律依據:《中華人民共和國國家賠償法》 第十二條 要求賠償應當遞交申請書,申請書應當載明下列事項:
(一)受害人的姓名、性別、年齡、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務(二)具體的要求、事實根據和理由(三)申請的年、月、日。
賠償請求人書寫申請書確有困難的,可以委托他人代書可以口頭申請,由賠償義務機關記入筆錄。
賠償請求人不是受害人本人的,應當說明與受害人的關系,并提供相應證明。
賠償請求人當面遞交申請書的,賠償義務機關應當當場出具加蓋本行政機關專用印章并注明收訖日期的書面憑證。申請材料不齊全的,賠償義務機關應當當場或者在五日內一次性告知賠償請求人需要補正的全部內容。
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