建筑工程糾紛常見法律問題有哪些 一、建設(shè) 工程施工合同 效力的認(rèn)定 1、未取得建設(shè)審批手續(xù)的施工 合同的效力 如何認(rèn)定? 發(fā)包人就尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證等行政審批手續(xù)的工程，與承包人簽訂的建設(shè)工程施工 合同無效 。但在 一審 法庭辯論終結(jié)前發(fā)包人取得相應(yīng)審批手續(xù)或者經(jīng)主管部門批準(zhǔn)建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。 發(fā)包人未取得建筑工程施工許可證的，不影響 施工合同 的效力。 2、《最高人民法院關(guān)于審理 建設(shè)工程施工合同糾紛 案件適用法律問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第一條第(二)項(xiàng)規(guī)定的“沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”承攬建設(shè)工程(即“掛靠”)具體包括哪些情形? 具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《解釋》規(guī)定的“掛靠”行為： (1)不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程; (2)資質(zhì)等級(jí)低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的企業(yè)的名義承攬工程; (3)不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程; (4)有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。 3、如何認(rèn)定是否屬于必須 招標(biāo) 的建設(shè)工程? 《解釋》第一條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“必須進(jìn)行招標(biāo)”的建設(shè)工程的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國 招標(biāo)投標(biāo)法 》第三條的規(guī)定、《中華人民共和國 招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例 》和原國家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定予以確定。法律、行政 法規(guī) 有新規(guī)定的，適用其新規(guī)定。 4、 勞務(wù)分包 合同的效力如何認(rèn)定? 同時(shí)符合下列情形的，所簽訂的勞務(wù)分包合同有效： (1)勞務(wù)作業(yè)承包人取得相應(yīng)的勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn); (2)分包作業(yè)的范圍是建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線); (3)承包方式為提供勞務(wù)及小型機(jī)具和輔料。 合同約定勞務(wù)作業(yè)承包人負(fù)責(zé)與工程有關(guān)的大型機(jī)械、周轉(zhuǎn)性材料租賃和主要材料、設(shè)備采購等內(nèi)容的，不屬于勞務(wù)分包。 5、如何認(rèn)定建筑企業(yè)的內(nèi)部承包行為? 建設(shè)工程施工合同的承包人將其承包的全部或部分工程交由其下屬的分支機(jī)構(gòu)或在冊(cè)的項(xiàng)目經(jīng)理等企業(yè)職工個(gè)人承包施工，承包人對(duì)工程施工過程及質(zhì)量進(jìn)行管理，對(duì)外承擔(dān)施工合同權(quán)利義務(wù)的，屬于企業(yè)內(nèi)部承包行為;發(fā)包人以內(nèi)部承包人缺乏施 工資 質(zhì)為由主張施工合同無效的，不予支持。 6、小型建筑工程及農(nóng)民低層住宅施工合同、家庭住宅室內(nèi)裝飾裝修合同的效力如何認(rèn)定? 施工人簽訂合同承建小型建筑工程或兩層以下(含兩層)農(nóng)民住宅，或者進(jìn)行家庭住宅室內(nèi)裝飾裝修，當(dāng)事人僅以施工人缺乏相應(yīng)資質(zhì)為由，主張合同無效的，一般不予支持。對(duì)于當(dāng)事人確實(shí)違反企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定承攬工程的，可以建議有關(guān)行政主管部門予以處理。 前述合同對(duì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有約定的，依照其約定，沒有約定的，依照通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)予以確定。當(dāng)事人有其他爭(zhēng)議的，原則上可以參照本解答的相關(guān)內(nèi)容處理。 二、建設(shè)工程價(jià)款的確定和支付 1、當(dāng)事人在 訴訟 前已就工程價(jià)款的結(jié)算達(dá)成協(xié)議，一方要求重新結(jié)算的，如何處理? 當(dāng)事人在訴訟前已就工程價(jià)款的結(jié)算達(dá)成協(xié)議，一方在訴訟中要求重新結(jié)算的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議被法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定為無效或撤銷的除外。 建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，當(dāng)事人一方以施工合同無效為由要求確認(rèn)結(jié)算協(xié)議無效的，不予支持。 2、承包人項(xiàng)目經(jīng)理在 合同履行 過程中所施行為的效力如何認(rèn)定? 施工合同履行過程中，承包人的項(xiàng)目經(jīng)理以承包人名義在結(jié)算報(bào)告、簽證文件上簽字確認(rèn)、加蓋項(xiàng)目部章或者收取 工程款 、接受發(fā)包人供材等行為，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)行為或表見 代理 行為，對(duì)承包人具有約束力，但施工合同另有約定或承包人有 證據(jù) 證明相對(duì)方知道或應(yīng)當(dāng)知道項(xiàng)目經(jīng)理沒有代理權(quán)的除外。 3、當(dāng)事人工作人員簽證確認(rèn)的效力如何認(rèn)定? 當(dāng)事人在施工合同中就有權(quán)對(duì)工程量和價(jià)款洽商變更等材料進(jìn)行簽證確認(rèn)的具體人員有明確約定的，依照其約定，除法定代表人外，其他人員所作的簽證確認(rèn)對(duì)當(dāng)事人不具有約束力，但相對(duì)方有理由相信該簽 證人 員有代理權(quán)的除外;沒有約定或約定不明，當(dāng)事人工作人員所作的簽證確認(rèn)是其職務(wù)行為的，對(duì)該當(dāng)事人具有約束力，但該當(dāng)事人有證據(jù)證明相對(duì)方知道或應(yīng)當(dāng)知道該簽證人員沒有代理權(quán)的除外。 4、工程監(jiān)理人員在簽證文件上簽字確認(rèn)的效力如何認(rèn)定? 工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽字確認(rèn)的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等事實(shí)的，原則上對(duì)發(fā)包人具有約束力，涉及工程價(jià)款洽商變更等經(jīng)濟(jì)決策的，原則上對(duì)發(fā)包人不具有約束力，但施工合同對(duì)監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外。 5、固定總價(jià)合同履行中，當(dāng)事人以工程發(fā)生設(shè)計(jì)變更為由要求對(duì)工程價(jià)款予以調(diào)整的，如何處理? 建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款實(shí)行固定總價(jià)結(jié)算，在實(shí)際履行過程中，因工程發(fā)生設(shè)計(jì)變更等原因?qū)е聦?shí)際工程量增減，當(dāng)事人要求對(duì)工程價(jià)款予以調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格掌握，合同對(duì)工程價(jià)款調(diào)整有約定的，依照其約定;沒有約定或約定不明的，可以參照合同約定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)工程量增減部分予以單獨(dú)結(jié)算，無法參照約定標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算的，可以參照施工地建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。 主張工程價(jià)款調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)合同約定施工的具體范圍、實(shí)際工程量增減的原因、數(shù)量等事實(shí)承擔(dān) 舉證責(zé)任 。 6、固定價(jià)合同履行過程中，主要建筑材料價(jià)格發(fā)生重大變化，當(dāng)事人要求對(duì)工程價(jià)款予以調(diào)整的，如何處理? 建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款實(shí)行固定價(jià)結(jié)算，在實(shí)際履行過程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對(duì)工程造價(jià)影響較大的主要建筑材料價(jià)格發(fā)生重大變化，超出了正常市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的范圍，合同對(duì)建材價(jià)格變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)有約定的，原則上依照其約定處理;沒有約定或約定不明，該當(dāng)事人要求調(diào)整工程價(jià)款的，可在市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)范圍和幅度之外酌情予以支持;具體數(shù)額可以委托鑒定機(jī)構(gòu)參照施工地建設(shè)行政主管部門關(guān)于處理建材差價(jià)問題的意見予以確定。 因一方當(dāng)事人原因?qū)е鹿て谘诱`或建筑材料供應(yīng)時(shí)間延誤的，在此期間的建材差價(jià)部分工程款，由過錯(cuò)方予以承擔(dān)。 7、固定總價(jià)合同履行中，承包人未完成工程施工的，工程價(jià)款如何確定? 建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款實(shí)行固定總價(jià)結(jié)算，承包人未完成工程施工，其要求發(fā)包人支付工程款，經(jīng)審查承包人已施工的工程質(zhì)量合格的，可以采用“按比例折算”的方式，即由鑒定機(jī)構(gòu)在相應(yīng)同一取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)下分別計(jì)算出已完工程部分的價(jià)款和整個(gè)合同約定工程的總價(jià)款，兩者對(duì)比計(jì)算出相應(yīng)系數(shù)，再用合同約定的固定價(jià)乘以該系數(shù)確定發(fā)包人應(yīng)付的工程款。 當(dāng)事人就已完工程的工程量存在爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方在撤場(chǎng)交接時(shí)簽訂的會(huì)議紀(jì)要、交接記錄以及監(jiān)理材料、后續(xù)施工資料等文件予以確定;不能確定的，應(yīng)根據(jù)工程撤場(chǎng)時(shí)未能辦理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配舉證責(zé)任。 8、承包人依據(jù)《解釋》第二十條的規(guī)定要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，如何處理? 建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人應(yīng)在收到承包人提交的竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未明確約定逾期不答復(fù)即視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，承包人依據(jù)《解釋》第二十條的規(guī)定要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，不予支持。 建設(shè)工程施工合同對(duì)此未作明確約定，承包人僅以原建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第十六條的規(guī)定，或者《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(gf-1999-0201)通用條款第33.3條的約定為依據(jù)，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，不予支持。 9、“黑白合同”中如何結(jié)算工程價(jià)款? 法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，或者未規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，但依法經(jīng)過招標(biāo) 投標(biāo) 程序并進(jìn)行了備案，當(dāng)事人實(shí)際履行的施工合同與備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。 法律、行政法規(guī)規(guī)定不是必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，實(shí)際也未依法進(jìn)行招投標(biāo)，當(dāng)事人將簽訂的建設(shè)工程施工合同在當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政管理部門進(jìn)行了備案，備案的合同與實(shí)際履行的合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人實(shí)際履行的合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。 備案的中標(biāo)合同與當(dāng)事人實(shí)際履行的施工合同均因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定被認(rèn)定為無效的，可以參照當(dāng)事人實(shí)際履行的合同結(jié)算工程價(jià)款。 10、“黑白合同”中如何認(rèn)定實(shí)質(zhì)性內(nèi)容變更? 招投標(biāo)雙方在同一工程范圍下另行簽訂的變更工程價(jià)款、計(jì)價(jià)方式、施工工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等中標(biāo)結(jié)果的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《解釋》第二十一條規(guī)定的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容變更。中標(biāo)人作出的以明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)方捐款等承諾，亦應(yīng)認(rèn)定為變更中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。 備案的中標(biāo)合同實(shí)際履行過程中，工程因設(shè)計(jì)變更、規(guī)劃調(diào)整等客觀原因?qū)е鹿こ塘吭鰷p、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或施工工期發(fā)生變化，當(dāng)事人簽訂補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)談紀(jì)要等書面文件對(duì)中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更和補(bǔ)充的，屬于正常的合同變更，應(yīng)以上述文件作為確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。 11、無效建設(shè)工程施工合同中的工程價(jià)款如何確定? 建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，當(dāng)事人任何一方依據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定要求參照合同約定支付工程折價(jià)補(bǔ)償款的，應(yīng)予支持。承包人要求發(fā)包人按中國人民銀行同期 貸款利率 支付欠付工程款利息的，應(yīng)予支持。發(fā)包人以合同無效為由要求扣除工程折價(jià)補(bǔ)償款中所含利潤的，不予支持。 12、《解釋》中“實(shí)際施工人”的范圍如何確定? 《解釋》中的“實(shí)際施工人”是指無效建設(shè)工程施工合同的承包人，即違法的專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包合同的承包人、轉(zhuǎn)承包人、借用資質(zhì)的施工人(掛靠施工人);建設(shè)工程經(jīng)數(shù)次轉(zhuǎn)包的，實(shí)際施工人應(yīng)當(dāng)是最終實(shí)際投入資金、材料和勞力進(jìn)行工程施工的法人、非法人企業(yè)、個(gè)人合伙、包工頭等民事主體。法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格實(shí)際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不得隨意擴(kuò)大《解釋》第二十六條第二款的適用范圍。對(duì)于不屬于前述范圍的當(dāng)事人依據(jù)該規(guī)定以發(fā)包人為被告主張欠付工程款的，應(yīng)當(dāng)不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng) 裁定駁回起訴 。 建筑工人追索欠付工資或勞務(wù)報(bào)酬的，按照工資支付的相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定及《 北京 市高級(jí)人民法院關(guān)于依法快速處理建設(shè)領(lǐng)域 拖欠農(nóng)民工工資 相關(guān)案件的意見》妥善處理。 13、違法分包合同、轉(zhuǎn)包合同的實(shí)際施工人主張欠付工程款的，訴訟主體如何確定?發(fā)包人的責(zé)任如何承擔(dān)? 實(shí)際施工人以違法分包人、轉(zhuǎn)包人為被告要求支付工程款的，法院不得依職權(quán)追加發(fā)包人為共同被告;實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告要求支付工程款的，應(yīng)當(dāng)追加違法分包人或轉(zhuǎn)包人作為共同被告參加訴訟，發(fā)包人在其欠付違法分包人或轉(zhuǎn)包人工程款范圍內(nèi) 承擔(dān)連帶責(zé)任 。發(fā)包人以其未欠付工程款為由提出抗辯的，應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)舉證責(zé)任。 14、不具有資質(zhì)的掛靠施工人主張欠付工程款的，如何處理?掛靠人又將工程分包、轉(zhuǎn)包給他人施工，施工人主張欠付工程款的，如何處理? 不具有資質(zhì)的實(shí)際施工人(掛靠施工人)掛靠有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)(被掛靠人)，并以該企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同，被掛靠人怠于主張工程款債權(quán)的，掛靠施工人可以以自己名義起訴要求發(fā)包人支付工程款，法院原則上應(yīng)當(dāng)追加被掛靠人為訴訟當(dāng)事人，發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)給付責(zé)任。因履行施工合同產(chǎn)生的 債務(wù) ，被掛靠人與掛靠施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。 掛靠人承攬工程后，以被掛靠人名義將工程分包、轉(zhuǎn)包給他人施工，施工人主張欠付工程款的，按照《北京市高級(jí)人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五》第四十七條規(guī)定處理。 15、發(fā)包人主張將其已向合法分包人、實(shí)際施工人支付的工程款予以抵扣的，如何處理? 承包人依據(jù)建設(shè)工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人主張將其已向合法分包人、實(shí)際施工人支付的工程款予以抵扣的，不予支持，但當(dāng)事人另有約定、生效判決、仲裁裁決予以確認(rèn)或發(fā)包人有證據(jù)證明其有正當(dāng)理由向合法分包人、實(shí)際施工人支付的除外。 16、分包合同中約定總包人收到發(fā)包人支付工程款后再向分包人支付的條款的效力如何認(rèn)定? 分包合同中約定待總包人與發(fā)包人進(jìn)行結(jié)算且發(fā)包人支付工程款后，總包人再向分包人支付工程款的，該約定有效。因總包人拖延結(jié)算或怠于行使其到期債權(quán)致使分包人不能及時(shí)取得工程款，分包人要求總包人支付欠付工程款的，應(yīng)予支持?？偘藢?duì)于其與發(fā)包人之間的結(jié)算情況以及發(fā)包人支付工程款的事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任。 17、發(fā)包人以工程未驗(yàn)收或承包人未移交工程竣工資料為由拒絕支付工程款的，如何處理? 建設(shè)工程施工合同約定工程竣工驗(yàn)收合格后再支付工程款，發(fā)包人收到承包人提交的工程竣工驗(yàn)收資料后，無正當(dāng)理由在合同約定期限或合理期限內(nèi)未組織竣工驗(yàn)收，其又以工程未驗(yàn)收為由拒絕支付工程款的，不予支持。 發(fā)包人以承包人未移交工程竣工資料為由拒絕支付工程款的，不予支持，但合同另有約定的除外。 三、建設(shè)工程工期和質(zhì)量責(zé)任的認(rèn)定 18、當(dāng)事人就工程款結(jié)算達(dá)成一致后又主張索賠的，如何處理? 結(jié)算協(xié)議生效后，承包人依據(jù)協(xié)議要求支付工程款，發(fā)包人以因承包人原因?qū)е鹿こ檀嬖谫|(zhì)量問題或逾期竣工為由，要求拒付、減付工程款或賠償損失的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議另有約定的除外。當(dāng)事人簽訂結(jié)算協(xié)議不影響承包人依據(jù)約定或法律、行政法規(guī)規(guī)定承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。 結(jié)算協(xié)議生效后，承包人以因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ萄悠跒橛?，要求賠償停工、窩工等損失的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議另有約定的除外。 19、工程開竣工日期如何確定? 建設(shè)工程施工合同實(shí)際開工日期的確定，一般以開工通知載明的開工時(shí)間為依據(jù);因發(fā)包人原因?qū)е麻_工通知發(fā)出時(shí)開工條件尚不具備的，以開工條件具備的時(shí)間確定開工日期;因承包方原因?qū)е聦?shí)際開工時(shí)間推遲的，以開工通知載明的時(shí)間為開工日期;承包人在開工通知發(fā)出前已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的，以實(shí)際開工時(shí)間為開工日期;既無開工通知也無其他相關(guān)證據(jù)能證明實(shí)際開工日期的，以施工合同約定的開工時(shí)間為開工日期。 發(fā)包人、承包人、設(shè)計(jì)和監(jiān)理單位四方在工程竣工驗(yàn)收單上簽字確認(rèn)的時(shí)間，可以視為《解釋》第十四條第(一)項(xiàng)規(guī)定的竣工日期，但當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。 20、工期順延如何認(rèn)定? 因發(fā)包人拖欠工程預(yù)付款、進(jìn)度款、遲延提供施工圖紙、場(chǎng)地及原材料、變更設(shè)計(jì)等行為導(dǎo)致工程延誤，合同明確約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人簽證確認(rèn)，經(jīng)審查承包人雖未取得工期順延的簽證確認(rèn)，但其舉證證明在合同約定的辦理期限內(nèi)向發(fā)包人主張過工期順延，或者發(fā)包人的上述行為確實(shí)嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的，對(duì)承包人順延相應(yīng)工期的主張，可予支持。 21、施工合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)不一致的是否有效? 建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家規(guī)定的工程質(zhì)量強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)的，該約定無效;合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)高于國家規(guī)定的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定有效。 22、發(fā)包人主張工程質(zhì)量不符合合同約定的，應(yīng)按反訴還是抗辯處理? 承包人要求支付工程款，發(fā)包人主張工程質(zhì)量不符合合同約定給其造成損害的，應(yīng)按以下情形分別處理： (1)建設(shè)工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，或雖未經(jīng)竣工驗(yàn)收，但發(fā)包人已實(shí)際使用，工程存在的質(zhì)量問題一般應(yīng)屬于工程質(zhì)量保修的范圍，發(fā)包人以此為由要求拒付或減付工程款的，對(duì)其質(zhì)量抗辯不予支持，但確因承包人原因?qū)е鹿こ痰牡鼗A(chǔ)工程或主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格的除外;發(fā)包人反訴或另行起訴要求承包人承擔(dān)保修責(zé)任或者賠償修復(fù)費(fèi)用等實(shí)際損失的，按建設(shè)工程保修的相關(guān)規(guī)定處理。 (2)工程尚未進(jìn)行竣工驗(yàn)收且未交付使用，發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定為由要求拒付或減付工程款的，可以按抗辯處理;發(fā)包人要求承包人支付 違約金 或者賠償修理、返工或改建的合理費(fèi)用等損失的，應(yīng)告知其提起反訴或另行起訴。 (3)發(fā)包人要求承包人賠償因工程質(zhì)量不符合合同約定而造成的其他財(cái)產(chǎn)或者 人身損害 的，應(yīng)告知其提起反訴或另行起訴。 23、如何認(rèn)定承包人對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量缺陷存在過錯(cuò)? 承包人具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量缺陷存在過錯(cuò)： (1)承包人明知發(fā)包人提供的設(shè)計(jì)圖紙、指令存在問題或者在施工過程中發(fā)現(xiàn)問題，而沒有及時(shí)提出意見和建議并繼續(xù)施工的; (2)承包人對(duì)發(fā)包人提供或指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備等沒有進(jìn)行必要的檢驗(yàn)或經(jīng)檢驗(yàn)不合格仍然使用的; (3)對(duì)發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進(jìn)行施工的。 前述情形下，因工程質(zhì)量存在缺陷造成第三人損失的，由發(fā)包人與承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。 24、發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定為由，要求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，如何處理? 因承包人原因致使工程質(zhì)量不符合合同約定，承包人拒絕修復(fù)、在合理期限內(nèi)不能修復(fù)或者發(fā)包人有正當(dāng)理由拒絕承包人修復(fù)，發(fā)包人另行委托他人修復(fù)后要求承包人承擔(dān)合理修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持。 發(fā)包人未通知承包人或無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)，并另行委托他人修復(fù)的，承包人承擔(dān)的修復(fù)費(fèi)用以由其自行修復(fù)所需的合理費(fèi)用為限。 25、施工合同約定工程保修期限低于法定最低期限的條款是否有效?承包人要求返還質(zhì)量保修金的，如何處理? 建設(shè)工程施工合同中約定正常使用條件下工程的保修期限低于法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低期限的，該約定無效。 當(dāng)事人就工程質(zhì)量保修金返還期限有約定的，依照其約定，但不影響承包人在保修期限內(nèi)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任;沒有約定或約定不明的，工程質(zhì)量保修金返還期限為工程竣工驗(yàn)收合格之日起二十四個(gè)月。 建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格并交付發(fā)包人使用的，承包人應(yīng)依據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。發(fā)包人要求參照合同約定扣留一定比例的工程款作為工程質(zhì)量保修金的，應(yīng)予支持。 工程建筑 從四年前就保持快速發(fā)展勢(shì)頭，行業(yè)總產(chǎn)值一直在呈指數(shù)型增長。而且國內(nèi)一些建筑品牌在這幾年時(shí)間努力探索，逐漸成為建筑行業(yè)的翹楚。同時(shí)也涉及了很多關(guān)于法律的問題導(dǎo)向，在我們遇到糾紛的時(shí)候不能慌慌張張，有個(gè)清醒的頭腦，才是處理問題的關(guān)鍵。

一、建設(shè)工程施工的常見法律問題      建設(shè)工程施工的常見法律問題有:      1.拖欠工程款項(xiàng)不結(jié)清;      2.工程竣工日期無法確定;      3.因建筑工程合同引起的糾紛等,一般建筑工程糾紛的一方當(dāng)事人可向法院起訴,解決糾紛。二、建設(shè)工程合同無效的情形      建設(shè)工程合同無效的情形有:      1.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的。承包人應(yīng)當(dāng)具有與所承包工程相適應(yīng)的資質(zhì)證書,否則所訂立合同無效。主要表現(xiàn)在:      (1)施工單位無證、無照承包工程,所簽訂的合同無效,不過一般的農(nóng)建工程除外;      (2)施工單位超越經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級(jí)承包工程所簽訂的合同無效;      (3)建筑公司的分支機(jī)構(gòu)對(duì)外承包工程所簽訂的合同無效;      (4)兩個(gè)施工單位聯(lián)合共同承包工程的,應(yīng)按資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承包,否則合同無效。提醒您,根據(jù)《建設(shè)工程合同司法解釋》的規(guī)定,承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同,在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí),不能按照無效合同處理。      2. 沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。      3.建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。      4.承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同。三、建設(shè)工程違約金上限是多少      建設(shè)工程承包合同違約金的上限是,不超過實(shí)際造成的損失的百分之三十。如果當(dāng)事人約定的數(shù)額超過該比例的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)實(shí)際損失,予以減少。

法律主觀：

(一) 解除合同 的條件問題 在合同履行過程中，由于一些條件的出現(xiàn)會(huì)導(dǎo)致 合同當(dāng)事人 解除合同，《解釋》中對(duì)于解除合同的條件及其法律后果作出了進(jìn)一步的規(guī)定。 1、發(fā)包人請(qǐng)求解除合同的條件 承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除 建設(shè)工程 施工合同 的，應(yīng)予支持： (1)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的; (2)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的; (3)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的; (4)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 2、承包人請(qǐng)求解除合同的條件 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： (1)未按約定支付工程價(jià)款的; (2)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的; (3)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 上述三種情形均屬于發(fā)包人違約。因此， 合同解除 后，發(fā)包人還要承擔(dān)違約責(zé)任。 3、合同解除后的法律后果 (1)《 合同法 》關(guān)于合同解除的相關(guān)法律規(guī)定 《合同法》第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！? 《合同法》第98條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。” (2)《解釋》中關(guān)于合同解除的相關(guān)規(guī)定 根據(jù)《解釋》第10條規(guī)定： 1)建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款; 2)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，按照下列情況處理： ①修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持; ②修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。 因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的 民事責(zé)任 。 3)因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的損失。 (二)建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定情況下責(zé)任承擔(dān)問題 導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格的原因很多，其中由發(fā)包人的原因，也有承包商的原因。其責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)該根據(jù)具體的情況分別作出處理。 1、因承包商過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理 《合同法》第281條規(guī)定：“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。” 《解釋》第11條規(guī)定：“因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持” 有的時(shí)候，承包商造成工程質(zhì)量不合格的原因可能會(huì)觸犯法律，例如偷工減料、擅自修改圖紙等。如果其行為觸犯了相關(guān)的法律，還將接受法律的制裁。 《 建筑法 》第74條：“建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計(jì)圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的，責(zé)令改正，處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書;造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，負(fù)責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。” 2、因發(fā)包人過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第9條規(guī)定：“建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。 原始資料必須真實(shí)、準(zhǔn)確、齊全?！? 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定：“按照合同約定，由建設(shè)單位采購建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計(jì)文件和合同要求。 建設(shè)單位不得明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備?！? 但是在實(shí)際工作中，卻經(jīng)常出現(xiàn)建設(shè)單位違法上述規(guī)定的情形。這些情形的出現(xiàn)，有的是源于過失，有的則是建設(shè)單位出于為自身謀取利益。 《解釋》第12條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任： 1、提供的設(shè)計(jì)有缺陷; 2、提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn); 3、直接指定分包人分包專業(yè)工程。 承包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任?！? 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第56條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的，責(zé)令改正，處20萬元以上50萬元以下的罰款： 1、迫使承包方以低于成本的價(jià)格競(jìng)標(biāo)的; 2、任意壓縮合理工期的; 3、明示或者暗示設(shè)計(jì)單位或者施工單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的; 4、施工圖設(shè)計(jì)文件未經(jīng)審查或者審查不合格，擅自施工的; 5、建設(shè)項(xiàng)目必須實(shí)行工程監(jiān)理而未實(shí)行工程監(jiān)理的; 6、未按照國家規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)的; 7、明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的; 8、未按照國家規(guī)定將竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、有關(guān)認(rèn)可文件或者準(zhǔn)許使用文件報(bào)送備案的?！? 3、發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第16條規(guī)定：“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收。 建設(shè)工程竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 1、完成建設(shè)工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容; 2、有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料; 3、有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場(chǎng)試驗(yàn)報(bào)告; 4、有勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件; 5、有施工單位簽署的工程保修書。 建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，方可交付使用。” 但是，有的時(shí)候建設(shè)單位為了能夠提前投入生產(chǎn)，在沒有經(jīng)過竣工驗(yàn)收的前提下就擅自使用了工程。由于工程質(zhì)量問題都需要經(jīng)過一段時(shí)間才能顯現(xiàn)出來，所以，這種未經(jīng)竣工驗(yàn)收就使用工程的行為往往就導(dǎo)致了其后的工程質(zhì)量的糾紛。 《解釋》第23條也對(duì)于工程質(zhì)量產(chǎn)生的爭(zhēng)議如何進(jìn)行鑒定做出了原則性規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)部分案件事實(shí)有爭(zhēng)議的，僅對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭(zhēng)議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)全部事實(shí)鑒定的除外。” 《解釋》第13條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任?！? 上述規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)于建設(shè)單位的擅自使用工程行為的懲罰，認(rèn)定了建設(shè)單位使用工程即是對(duì)工程質(zhì)量的認(rèn)可。但是，上述規(guī)定卻并沒有全部免除承包商的責(zé)任，要求承包商對(duì)于地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這是基于《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》對(duì)于地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的最低保修期限的規(guī)定。《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條規(guī)定了對(duì)于基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限。這就等于是終身保修，因此并不因建設(shè)單位是否提前使用工程而免除保修的責(zé)任。 發(fā)包人未經(jīng)驗(yàn)收而提前使用工程不僅在工程質(zhì)量上要承擔(dān)更大的責(zé)任，同時(shí)還將由于這樣的行為而接受法律的制裁。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第58條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的，責(zé)令改正，處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款;造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任： 1、未組織竣工驗(yàn)收，擅自交付使用的; 2、驗(yàn)收不合格，擅自交付使用的; 3、對(duì)不合格的建設(shè)工程按照合格工程驗(yàn)收的?！?/p>