轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)別:
1、主體不同
轉(zhuǎn)包發(fā)生在總承包人和轉(zhuǎn)承包人之間;分包則發(fā)生在總承包人與分包人之間。
2、對象不同
轉(zhuǎn)包的對象是施工合同的全部工程;分包僅指主體工程外的分部分項(xiàng)工程,是發(fā)包合同中一部分。
3、合同效力不同
轉(zhuǎn)包屬于法律法規(guī)所明確禁止的無效行為;違法分包為法律所禁止,而建設(shè)工程總承包合同中明確有約定了可以分包或者經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可的分包屬合法行為。
由于建設(shè)工程項(xiàng)目轉(zhuǎn)包是法律絕對禁止的,因此存在轉(zhuǎn)包情形的建設(shè)施工合同無效。但存在違法分包情形并不直接導(dǎo)致建設(shè)施工合同無效。
4、對應(yīng)的義務(wù)不同
轉(zhuǎn)包合同中,總承包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù),不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等責(zé)任;而分包合同中,總承包人成立項(xiàng)目部,派出專業(yè)技術(shù)人員對分承包人的工作內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督、管理和指導(dǎo)。
法律分析:轉(zhuǎn)包和分包最大的不同是轉(zhuǎn)包是非法的,法律明確禁止。違法分包為法律所禁止,但建設(shè)工程總承包合同中明確有約定了可以分包或者經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可的分包屬合法行為。轉(zhuǎn)包往往是發(fā)生在總承包人和轉(zhuǎn)承包人之間;分包發(fā)生在總承包人與分包人之間。轉(zhuǎn)包的對象是施工合同的全部工程;分包是發(fā)包合同中一部分。
法律依據(jù):《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》 第七十八條 本條例所稱肢解發(fā)包,是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。
本條例所稱違法分包,是指下列行為:
(一)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;
(二)建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;
(三)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;
(四)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
本條例所稱轉(zhuǎn)包,是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。
轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,轉(zhuǎn)讓人退出現(xiàn)場承包關(guān)系,受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為;分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為。
轉(zhuǎn)包與分包的定義:
轉(zhuǎn)包:指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系,受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè),以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂,所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。常見的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式:一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人;另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式,都是法律所不允許的。
分包:指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為,該總承包人并不退出承包關(guān)系,與第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。合法的分包須滿足以下幾個條件:(1)分包必須取得發(fā)包人的同意;(2)分包只能是一次分包,即分包單位不得再將其承包的工程分包出去;(3)分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位;(4)總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位,但不得將主體工程分包出去。
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