轉(zhuǎn)包分包認(rèn)定管理辦法
轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,轉(zhuǎn)讓人退出現(xiàn)場承包關(guān)系,受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進行工程建設(shè),以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂,所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。
違法分包,是指下列行為:
(一)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;
(二)建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;
(三)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;
(四)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。非法轉(zhuǎn)包,是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。
非法轉(zhuǎn)包與違法分包的其區(qū)別主要體現(xiàn)為:
(1)主體不同。轉(zhuǎn)包發(fā)生在總承包人和轉(zhuǎn)承包人之間;分包則發(fā)生在總承包人與分包人之間;
(2)對象不同。轉(zhuǎn)包的對象是施工合同的全部工程;而分包僅指主體工程外的分部分項工程,是承發(fā)包合同中一部分;
(3)合同效力不同。轉(zhuǎn)包屬于法律法規(guī)所明確禁止的無效行為;違法分包為法律所禁,而建設(shè)工程總承包合同中明確有約定了可以分包或者經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可的分包屬合法行為;
(4)對應(yīng)的義務(wù)不同。轉(zhuǎn)包合同中,總承包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù),不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等責(zé)任;而分包合同中,總承包人成立項目部,派出專業(yè)技術(shù)人員對分承包人的工作內(nèi)容進行監(jiān)督、管理和指導(dǎo)。
要認(rèn)定是否存在轉(zhuǎn)包,可從以下幾個方面進行核實:
(1)承包合同的主體是否實際上已變更;
(2)現(xiàn)場管理人員的隸屬關(guān)系,與申報質(zhì)量監(jiān)督時是否一致;
(3)承包人行為(包括組織機構(gòu)、工作協(xié)調(diào)、技術(shù)措施、方案、質(zhì)量、安全責(zé)任等)的落實情況;
(4)承包人管理人員的實際到位情況;
(5)在由承包人供應(yīng)材料時,核查工程項目的原材料是否由承包人供應(yīng)。
【法律依據(jù)】:
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》 第二條
本辦法所稱建筑工程,是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程及其附屬設(shè)施和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝工程。
第三條 住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部對全國建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為的認(rèn)定查處工作實施統(tǒng)一監(jiān)督管理。縣級以上地方人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門在其職責(zé)范圍內(nèi)具體負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為的認(rèn)定查處工作。本辦法所稱的發(fā)包與承包違法行為具體是指違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為。
公路工程違法分包轉(zhuǎn)包如何認(rèn)定
法律主觀:
建筑工程轉(zhuǎn)包與違法分包的區(qū)分:工程轉(zhuǎn)包發(fā)生在總承包人和轉(zhuǎn)承包人之間,違法分包發(fā)生在總承包人與分包人之間;工程轉(zhuǎn)包中轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人不承擔(dān)連帶責(zé)任,違法分包中承包人與分包人承擔(dān)連帶責(zé)任;工程轉(zhuǎn)包的對象是工程,違法分包的對象是主體工程外的分部分項工程。
法律客觀:
《 建筑法 》第六十七條 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本 法規(guī) 定進行分包的,責(zé)令改正, 沒收違法所得 ,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。 承包單位有前款規(guī)定的違法行為的,對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
轉(zhuǎn)包的合同有效嗎
法律主觀:
服務(wù)合同不可以轉(zhuǎn)包。將服務(wù)合同轉(zhuǎn)包的行為屬于非法轉(zhuǎn)包的行為,是沒有法律效力的行為。《建筑法》第二十八條規(guī)定,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。
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