最高法院發(fā)布《建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋（二）》，下月施行

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下簡稱《解釋（一）》）的二十八條款可以分為六部分：合同效力相關(guān)問題（1-7）、合同解除問題（8-10）、工程價款相關(guān)問題（11-23）、糾紛處理程序問題（24-26）、侵權(quán)問題（27）、附則（28）。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（下簡稱《解釋（二）》）的二十六條款也可以分為六部分：合同效力相關(guān)問題（1-4）、工程價款相關(guān)問題（5-11）、建設(shè)工程造價鑒定問題（12-16）、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題（17-23）、實際施工人權(quán)利保護問題（24-25）、附則（26）。

不難發(fā)現(xiàn)，下月起即將施行的《解釋（二）》是在《解釋（一）》基礎(chǔ)上對司法實踐中的新類型案件、新問題做出的解釋，因此是適應建筑業(yè)投資經(jīng)營方式和監(jiān)管政策變化、為應對建設(shè)工程施工糾紛案件司法審判所面臨挑戰(zhàn)而提出的最新規(guī)定。

具體而言，《解釋（二）》對包括建設(shè)工程施工合同的效力、建設(shè)工程價款的結(jié)算、建設(shè)工程的鑒定、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使和實際施工人權(quán)利的保護等方面的問題作出了規(guī)定。

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建設(shè)工程施工合同效力問題

對建設(shè)工程施工合同效力的認定，是客觀、公正審理施工合同糾紛案件的前提。《解釋（二）》在《解釋（一）》的基礎(chǔ)上，對無效合同的認定及處理作出了補充規(guī)定。

根據(jù)《合同法》第五十二條，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定時合同無效。強制性規(guī)定可分為效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定（或取締性強制性規(guī)定）。其中，效力性強制性規(guī)定是《解釋（一）》對于無效合同認定的主要依據(jù)。

如建設(shè)工程領(lǐng)域有關(guān)資質(zhì)規(guī)定的立法宗旨和目的是為了保障工程質(zhì)量，《招投標法》立法宗旨和目的是維護社會公共利益、保障國家利益及維護市場交易的穩(wěn)定性，因此違反資質(zhì)管理和招投標的規(guī)定都被認定為效力性強制性規(guī)定。

據(jù)此，《解釋（一）》第1條和第4條明確了五種無效合同情形：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；二是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；五是承包人違法分包建設(shè)工程的。

為維護建設(shè)工程招標投標市場秩序，《解釋（二）》將背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容納入了無效合同情形，在第一條中明確了認定情形與處理方式。

《解釋（二）》還將發(fā)包人因不能夠辦理而未取得規(guī)劃審批手續(xù)這一違法建筑施工合同情形納入了合同無效情形，而將發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理的情形排除在外。通過這條解釋，最高人民法院也希望逐步樹立一項裁判規(guī)則，即任何人不能從其不誠信的行為中獲利。

針對司法實踐中當事人往往難以證明實際損失具體數(shù)額的情況，《解釋（二）》補充了《解釋（一）》中缺位的合同無效損失賠償認定標準。

此外，《解釋（二）》還對《解釋（一）》中借用資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同的合同無效情形，在吸收《建筑法》第66條規(guī)定的基礎(chǔ)上補充了民事責任規(guī)定：建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)造成工程質(zhì)量不合格、工期延誤等損失的情況下，發(fā)包人有權(quán)請求資質(zhì)出借方和借用方承擔連帶賠償責任。

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建設(shè)工程價款結(jié)算問題

《解釋（一）》對建設(shè)工程價款結(jié)算中的工程質(zhì)量相關(guān)問題、竣工日期認定問題，以及計價標準、欠付價款利息等作出了規(guī)定。結(jié)合司法實踐中新涌現(xiàn)的問題，《解釋（二）》對建設(shè)工程價款結(jié)算作了補充規(guī)定。

針對開工時間的認定爭議，《解釋（二）》明確了三種認定情形。

針對工期順延的認定爭議，《解釋（二）》明確了三種情形的處理方式。

司法實踐中，有的承包人在起訴請求發(fā)包人支付建設(shè)工程價款時，會遇到發(fā)包人以質(zhì)量不符合約定等為由企圖繼續(xù)拖欠工程價款的情形。《解釋（二）》明確了發(fā)包人主張工程質(zhì)量問題的處理：發(fā)包人僅提出抗辯、未提出反訴的，人民法院不應支持，應告知其提出反訴或者另訴解決，以保障承包人及時獲得建設(shè)工程價款。

司法實踐中，發(fā)包人拖延工程質(zhì)量保證金返還的情況頗為常見。為保護承包人工程質(zhì)量保證金返還請求權(quán)，《解釋（二）》確定了質(zhì)量保證金返還期限。

2018年發(fā)改委《必須招標的工程項目規(guī)定》和國務院辦公廳《關(guān)于開展工程建設(shè)項目審批制度改革試點的通知》的下發(fā)，顯著改變了招標工作。針對非必須招標工程中的背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容情形，《解釋（二）》明確應以中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款的依據(jù)。另外，考慮到建設(shè)工程施工合同履行期間長、影響因素多的特點，《解釋（二）還兼顧了招標投標市場秩序和契約自由原則，允許發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預見的變化而另行訂立的合同，可以作為結(jié)算建設(shè)工程價款的依據(jù)。

針對經(jīng)備案中標合同與招標文件不一致的工程價款結(jié)算矛盾，《解釋（二）》明確應以招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算建設(shè)工程價款的依據(jù)。此舉是為了徹底杜絕“黑白合同”、明招暗定等建筑市場頑疾，以從根本上制止不法行為的發(fā)生。

《解釋（一）》第二條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同被認定無效，但工程竣工驗收合格的，承包人請求參照合同約定結(jié)算工程價款的，法院應予以支持。《解釋（二）》在此基礎(chǔ)上增加了合同無效時工程價款的結(jié)算條件：工程質(zhì)量合格時可依據(jù)實際履行合同或參照最后簽訂合同進行結(jié)算。

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建設(shè)工程鑒定問題

建設(shè)工程司法鑒定是法院審判相關(guān)工程質(zhì)量糾紛類案件的專業(yè)技術(shù)支持，《解釋（一）》僅在第十五、二十二和二十三條中規(guī)定了鑒定時間與鑒定情形。當前，建設(shè)工程鑒定普遍存在法院啟動鑒定程序不規(guī)范、鑒定范圍不準確、鑒定報告審核困難等情況。為加大司法鑒定監(jiān)管力度，《解釋（二）》著重筆墨規(guī)范了建設(shè)工程鑒定相關(guān)問題。

針對訴前委托鑒定行為，《解釋（二）》的第十二和十三條明確了訴訟前委托鑒定的效力問題。

司法實踐中，對于司法鑒定啟動問題的處理往往存在爭議。《解釋（二）》依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條明確了一審以及二審程序中的鑒定啟動規(guī)定。

人民法院依職權(quán)啟動鑒定程序后，隨之而來的便是人民法院委托鑒定中司法權(quán)的行使問題。《解釋（二）》為確保委托工作的質(zhì)量和效率，在第十五條中規(guī)定了委托鑒定的程序。

為確保案件的公平和公正，司法鑒定意見書還需經(jīng)由當事人進行相關(guān)質(zhì)證。《解釋（二）》在第十六條中強調(diào)了當事人對鑒定意見的審核認定工作。

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建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題

優(yōu)先受償權(quán)問題備受業(yè)界關(guān)注，針對該問題的爭議主要集中于以下幾點：第一，是否需要有效合同才能適用；第二，價款優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)；第三，優(yōu)先受償權(quán)的主體；第四，優(yōu)先受償權(quán)的行使條件相關(guān)問題。

為加強對建筑企業(yè)建設(shè)工程價款債權(quán)、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的保護，針對《解釋（一）》中無相應條款約定的情況，《解釋（二）》增加了工程價款優(yōu)先權(quán)的解釋規(guī)定。

《解釋（二）》的第十七條將優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體限定為承包人。

針對審判實務中的裝飾裝修工程承包人是否可以主張建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)問題，《解釋（二）》的第十八條明確了其優(yōu)先受償權(quán)行使條件。

《司法解釋（二）》以保障建設(shè)工程質(zhì)量為首要價值選擇，規(guī)定承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)必須以建設(shè)工程質(zhì)量合格為先決條件。需要注意的是，《司法解釋（二）》未將建設(shè)工程施工合同有效作為承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的條件，此舉是為了保護農(nóng)民工等建筑工人的合法利益。

針對審判實務中的未竣工工程是否可以行使優(yōu)先受償權(quán)問題，《解釋（二）》給予了肯定并明確了其形式前提：未竣工工程也需達到質(zhì)量合格標準。

司法實踐中優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)范圍存在兩個問題，一是《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》限定優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)范圍為承包人在建設(shè)工程施工中實際支出的費用，而這一規(guī)定的操作效果并不理想；二是對承包人的利潤是否可優(yōu)先受償?shù)膯栴}存在爭議。《解釋（二）》規(guī)定：應依照國務院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶@將承包人應獲得的利潤也包括在內(nèi)。同時，為平衡各方當事人利益，《解釋（二）》還規(guī)定：發(fā)包人逾期支付工程價款產(chǎn)生的利息，不能優(yōu)先受償。

《解釋（二）》明確了優(yōu)先受償權(quán)的保護期間，及其起算日期。

優(yōu)先受償權(quán)屬于私權(quán)，當事人可以自由處分。但為給處于弱勢地位的廣大農(nóng)民工的權(quán)益提供司法保護，《司法解釋（二）》對承包人處分建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)作了限制：發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)時，不得損害建筑工人利益。

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實際施工人權(quán)利保護問題

建筑市場上，許多民營建筑企業(yè)由于資質(zhì)等原因不能直接承包工程，其作為實際施工者的權(quán)利缺乏合同保障。另外，農(nóng)民工權(quán)益保護問題較為突出，“討薪難”現(xiàn)象屢禁不止。

為加強對實際施工人權(quán)益保護，《解釋（二）》強調(diào)：發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，實際施工人有權(quán)向發(fā)包人提起代位權(quán)訴訟。這是對《解釋（一）》二十六條第二款的進一步強化：《解釋（一）》規(guī)定“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任”；而《解釋（二）》將“可以”改為“應該”，并規(guī)定要在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。這既有利于實際施工人權(quán)利的實現(xiàn)、克服了司法實踐中涉及發(fā)包人向?qū)嶋H施工人承擔責任的判決無法執(zhí)行的問題，也有利于防止發(fā)包人陷入過多的訴訟和糾紛之中。

《解釋（二）》還明確了實際施工人權(quán)利救濟的途徑。

最后，法條的附則部分闡述了生效時間、溯及力、法律沖突這三個法律問題。

其中“最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用”所指的不再適用解釋，為最高人民法院2002年頒布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》，以及2004年頒布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。

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一、規(guī)則要述

01 . 約定的缺陷責任期屆滿，發(fā)包人應返還質(zhì)量保證金

合同約定的缺陷責任期屆滿，發(fā)包人應返還質(zhì)量保證金。施工合同承包人返還保證金后，不影響其保修義務承擔。

02 . 發(fā)包方擅自使用工程，承包方仍應依約支付保修金

即使發(fā)包方在竣工驗收前擅自使用了建設(shè)工程，保修期滿前亦不必然免除承包方依施工合同約定支付保修金義務。

03 . 施工合同解除后，質(zhì)量保證金條款不當然繼續(xù)適用

建設(shè)工程施工合同解除后，如雙方當事人對是否預留質(zhì)量保證金無特別約定的，質(zhì)量保證金條款一般不繼續(xù)適用。

04 . 施工合同無效，發(fā)包人收取的質(zhì)保金應退還承包人

建設(shè)工程施工合同無效，即使承包人已中途退場而終止施工，發(fā)包人基于施工合同所收質(zhì)保金，亦應返還承包人。

05 . 質(zhì)量保證金返還期限短于保修期的，該約定亦有效

發(fā)包人返還承包人質(zhì)量保證金期限短于保修期的約定有效。發(fā)包人返還保證金后，不影響承包人應負的保修義務。

06 . 保修期未滿，提前使用工程，拖欠工程款全部支付

工程未經(jīng)驗收，發(fā)包方提前使用，合同約定工程保修期雖未屆滿，承包人主張支付尚欠全部工程款的，應予支持。

二、規(guī)則詳解

01 . 約定的缺陷責任期屆滿，發(fā)包人應返還質(zhì)量保證金

合同約定的缺陷責任期屆滿，發(fā)包人應返還質(zhì)量保證金。施工合同承包人返還保證金后，不影響其保修義務承擔。

標簽：｜工程款｜質(zhì)保金｜缺陷責任期｜保修義務

案情簡介：2011年，置業(yè)公司與開發(fā)公司簽訂施工合同。2015年，就拖欠工程款及利息，開發(fā)公司訴請置業(yè)公司償付。關(guān)于工程質(zhì)量保修金8600萬余元應否返還成為雙方爭議焦點。其中，防水質(zhì)量保修款335萬元尚未到期。

法院認為：①依《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第2條第1款規(guī)定：“質(zhì)量保證金為發(fā)包人與承包人在建設(shè)施工合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。”質(zhì)量保證金返還應遵循當事人約定，合同約定的缺陷責任期屆滿，發(fā)包人應返還質(zhì)量保證金。保修義務系承包人法定義務，發(fā)包人返還保證金后，承包人仍應在法定或合同約定的保修期內(nèi)承包各部分工程的保修責任。②本案中，置業(yè)公司未依約返還除防水質(zhì)量保修款以外的質(zhì)量保證金，應依約自逾期之日起按同期銀行貸款利率支付利息。防水質(zhì)量保修款尚未到當事人約定的返還期限，開發(fā)公司主張?zhí)崆胺颠€理由不充分。此外，對于置業(yè)公司主張的工程質(zhì)量問題，開發(fā)公司應依法承擔保修責任，并不影響質(zhì)量保修金返還。判決置業(yè)公司支付開發(fā)公司工程款同時，返還開發(fā)公司除防水質(zhì)量保修款之外的質(zhì)量保修金。

實務要點：質(zhì)量保證金返還應遵循當事人約定，合同約定的缺陷責任期屆滿，發(fā)包人應返還質(zhì)量保證金。返還保證金后不影響承包人保修義務承擔。

案例索引：最高人民法院（2018）最高法民終556號“某開發(fā)公司與某置業(yè)公司施工合同糾紛案”，見《中國新興建設(shè)開發(fā)有限責任公司與海上嘉年華（青島）置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案》（謝愛梅，最高院民一庭；審判長謝愛梅，審判員王友祥、肖峰），載《民事審判指導與參考·最高人民法院二審案件解析》（201901/77:216）。

02 . 發(fā)包方擅自使用工程，承包方仍應依約支付保修金

即使發(fā)包方在竣工驗收前擅自使用了建設(shè)工程，保修期滿前亦不必然免除承包方依施工合同約定支付保修金義務。

標簽：｜工程款｜質(zhì)保金｜擅自使用｜保修金

案情簡介：2010年，開發(fā)公司與建筑公司簽訂施工合同。2012年，開發(fā)公司未經(jīng)竣工驗收即將工程投入使用。2015年，建筑公司以開發(fā)公司拖欠工程款為由起訴，開發(fā)公司反訴請求中提出依約扣除保修金。

法院認為：①《合同法》第279條第2款規(guī)定：“建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。”本案業(yè)已查明，案涉工程驗收合格之前開發(fā)公司即已實際使用了涉案工程。依最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任”規(guī)定，開發(fā)公司應對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量以外的已使用部分出現(xiàn)的質(zhì)量問題自行承擔責任，故對其以涉案工程質(zhì)量不符合約定為由提出的主張不予支持。②依案涉施工合同有關(guān)保修條款約定，以及基于前述認定，盡管開發(fā)公司存在涉案工程未經(jīng)驗收即擅自使用情形，但建筑公司對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量仍應承擔民事責任，故在5年期保修金尚未期滿前，建筑公司無權(quán)向開發(fā)公司主張返還。經(jīng)核實，該部分數(shù)額應為160萬余元，此款應從開發(fā)公司未付工程款中扣除。

實務要點：施工合同約定了工程保修期及質(zhì)量保修金，即使發(fā)包方在工程竣工驗收前擅自使用了建設(shè)工程，保修期滿前亦不必然免除承包方支付保修金義務。

案例索引：最高人民法院（2016）最高法民終135號“中國建筑第八工程局有限公司與遼陽亞龍房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”（審判長張志弘，審判員董華、蘇戈），見《本案是否符合發(fā)回重審的法定條件以及承包人預留保修金義務應否免除》，載《最高人民法院第二巡回法庭典型案例及審判經(jīng)驗集萃叢書01：民商事二審典型案例及審判經(jīng)驗》（X2-2019:211）。

03 . 施工合同解除后，質(zhì)量保證金條款不當然繼續(xù)適用

建設(shè)工程施工合同解除后，如雙方當事人對是否預留質(zhì)量保證金無特別約定的，質(zhì)量保證金條款一般不繼續(xù)適用。

標簽：｜工程款｜質(zhì)保金｜未完工程｜合同解除

案情簡介：2013年，建筑公司與紙業(yè)公司簽訂施工合同，約定紙業(yè)公司按工程款5%扣留質(zhì)保金，“工程竣工驗收合格滿二年后的28天內(nèi)”返還。2015年，因紙業(yè)公司資金困難，工程未能繼續(xù)施工。2017年，建筑公司訴請解除合同、紙業(yè)公司支付拖欠工程款2.2億余元并賠償損失。其中2000萬余元質(zhì)保金是否應扣留，成為雙方爭議焦點。

法院認為：①《合同法》第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履約情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”在建設(shè)工程施工合同解除后，尚未履行條款應不再履行。依《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第8條規(guī)定，在當事人沒有特別約定情形下，缺陷責任期從工程通過竣工驗收之日起計。如建設(shè)工程施工合同解除時，工程尚未竣工驗收，則缺陷責任期尚未起算，質(zhì)量保證金條款尚未履行，此種情形下，如雙方當事人未對合同解除后支付工程款時是否扣留質(zhì)量保證金進行特別約定，則法院在認定發(fā)包人應付已完工程部分款項數(shù)額和支付時，不宜直接適用原合同中質(zhì)量保證金條款作出扣留部分款項認定。②依最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第10條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應工程價款。第11條規(guī)定，因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持。承包人保修義務系法定義務，即使合同中對此無約定，承包人仍應承擔，故建設(shè)工程施工合同解除，同樣不影響承包人承擔保修義務，不代表承包人對已完工程部分質(zhì)量問題不承擔任何責任。③本案中，依施工合同約定，紙業(yè)公司作為發(fā)包人返還所扣留質(zhì)量保證金時間是“工程竣工驗收合格滿二年后的28天內(nèi)”，但此系針對工程能竣工驗收合格情形。案涉工程因資金問題停工至今，且建筑公司在一審時訴請之一就是解除施工合同，在此情形下，在建筑公司和紙業(yè)公司之間，案涉工程不可能再滿足竣工這一條件，故有關(guān)質(zhì)量保證金返還問題不能直接適用上述約定。鑒于案涉工程停工至今已超出兩年，在此期間，紙業(yè)公司并未提出證據(jù)證明案涉工程存在質(zhì)量問題以及需進行質(zhì)量返修，故其主張應繼續(xù)扣留質(zhì)量保證金無依據(jù)，其應按已認定數(shù)額向建筑公司支付工程欠款及損失費用。判決紙業(yè)公司支付建筑公司工程款2.2億余元及利息并賠償建筑公司損失1700萬余元，建筑公司在紙業(yè)公司拖欠工程款及利息范圍內(nèi)，對所建工程折價或拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

實務要點：建設(shè)工程施工合同解除后，如雙方當事人對合同解除后是否預留質(zhì)量保證金無特別約定的，在認定發(fā)包人應付工程款時，不可直接適用原合同中有關(guān)質(zhì)量保證金條款，僅在特定情形下有適用余地。

案例索引：最高院（2017）最高法民終252號“某建筑公司與某紙業(yè)公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”，見《建設(shè)工程施工合同解除后，質(zhì)量保證金條款能否適用——中國新興建設(shè)開發(fā)總公司與國泰紙業(yè)（唐山曹妃甸）有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案》（于蒙，最高院民一庭；審判長李明義，審判員方芳，代理審判員于蒙），載《民事審判指導與參考·最高人民法院案件解析》（201802/74:195）。

04 . 施工合同無效，發(fā)包人收取的質(zhì)保金應退還承包人

建設(shè)工程施工合同無效，即使承包人已中途退場而終止施工，發(fā)包人基于施工合同所收質(zhì)保金，亦應返還承包人。

標簽：｜工程款｜質(zhì)保金｜合同無效

案情簡介：2009年，開發(fā)公司與建筑公司未依法經(jīng)招投標程序而簽訂施工合同。2013年，建筑公司部分完工后退場，訴請開發(fā)公司支付拖欠工程款并退還質(zhì)保金。原審判決確認合同無效，建筑公司配合完成工程竣工驗收手續(xù)后，再由開發(fā)公司退還質(zhì)保金。

法院認為：①建設(shè)工程質(zhì)保金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應付工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。亦即，質(zhì)保金屬雙方當事人約定范疇。具體到本案中，案涉質(zhì)保金約定條款亦同時無效。依《合同法》第58條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還。據(jù)此，開發(fā)公司基于施工合同收取的質(zhì)保金因合同無效，應返還給建筑公司。②原判決在因合同無效而返還質(zhì)保金問題上，增加了一個條件即建筑公司配合完成工程竣工驗收手續(xù)。對此，原判決并未說明竣工驗收與質(zhì)保金返還之間關(guān)系，且由于建筑公司已中途退場，后續(xù)施工交由他人完成，故案涉工程竣工驗收何時完成，亦不完全取決于建筑公司。事實上，即便竣工驗收不合格，亦不能直接得出建筑公司施工部分不合格結(jié)論。且按原判處理，則建筑公司拿回質(zhì)保金時間，將可能因竣工驗收時間不確定而遙遙無期。退一步而言，即便在未竣工驗收情形下退回質(zhì)保金，在缺陷責任期內(nèi)，因承包人原因造成的缺陷，承包人仍應負責維修，并承擔鑒定及維修費用，故建筑公司施工部分如確有缺陷，開發(fā)公司有權(quán)要求建筑公司維修并承擔鑒定及維修費用。在建筑公司拒不承擔維修責任情況下，開發(fā)公司亦可另尋途徑維權(quán)。判決開發(fā)公司支付建筑公司拖欠工程款，并退還建筑公司質(zhì)保金。

實務要點：建設(shè)工程施工合同無效，即使承包人已中途退場而終止施工，發(fā)包人基于施工合同所收質(zhì)保金，亦應返還承包人。

案例索引：最高人民法院（2016）最高法民申2049號“某建筑公司與某開發(fā)公司等施工合同糾紛案”，見《施工合同無效，能否直接參照合同約定工期計算相關(guān)損失——河北工程建設(shè)有限責任公司與河北盈馳房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、石家莊柏林集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案》（肖峰，最高院民一庭；審判長張穎新，審判員吳曉芳，代理審判員肖峰），載《民事審判指導與參考·最高人民法院案件解析》（201804/76:188）。

05 . 質(zhì)量保證金返還期限短于保修期的，該約定亦有效

發(fā)包人返還承包人質(zhì)量保證金期限短于保修期的約定有效。發(fā)包人返還保證金后，不影響承包人應負的保修義務。

標簽：｜工程款｜質(zhì)保金｜保修期｜缺陷責任期

案情簡介：2009年，開發(fā)公司與建筑公司簽訂施工合同，約定質(zhì)保金竣工一年后付清。2011年9月，工程竣工。2012年10月，建筑公司訴請開發(fā)公司支付包含5%質(zhì)保金在內(nèi)的剩余工程款351萬元及利息。開發(fā)公司以《質(zhì)量保修書》約定的保修期未滿為由作為抗辯。

法院認為：①建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應付工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)缺陷進行維修資金。缺陷責任期是承包人依約承擔缺陷修復義務，且發(fā)包人預留質(zhì)量保證金的期限，自工程實際竣工日期起算。保修期是指承包人依約對工程承擔保修責任期限。②質(zhì)量保證金并非保修費用，該金額雖由發(fā)包人預留，但仍屬承包人所有，如承包人經(jīng)通知不履行缺陷修復義務，則發(fā)包人可委托他人修復，并從中扣除修復費用，在缺陷責任期滿后將剩余部分退還承包人。發(fā)包人退還質(zhì)量保證金并不影響承包人依合同或法律規(guī)定履行工程保修義務。《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第41條規(guī)定，建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應履行保修義務，并對造成的損失承擔賠償責任。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第27條規(guī)定，因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或造成人身、財產(chǎn)損害的，保修人應承擔賠償責任。判決開發(fā)公司返還建筑公司質(zhì)量保證金。

實務要點：當事人約定的質(zhì)量保證金返還期限，盡管短于保修期，該約定亦有效。發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人依合同或法律規(guī)定履行工程保修義務。

案例索引：見《建設(shè)工程質(zhì)量保證金返還期限應尊重合同約定》（關(guān)麗、李琪，最高院民一庭），載《民事審判指導與參考·指導性案例》（201602/66:162）。

06 . 保修期未滿，提前使用工程，拖欠工程款全部支付

工程未經(jīng)驗收，發(fā)包方提前使用，合同約定工程保修期雖未屆滿，承包人主張支付尚欠全部工程款的，應予支持。

標簽：｜工程款｜質(zhì)保金｜提前使用｜保修期｜未經(jīng)驗收

案情簡介：1995年，建筑公司與開發(fā)公司簽訂施工合同。1996年，工程基本完工。1997年，在未經(jīng)驗收情況下，開發(fā)公司開始使用上述工程。1998年，建筑公司訴請開發(fā)公司支付拖欠工程款3800萬余元及利息。開發(fā)公司以雙方系閉口價、1年保修期未滿應扣10%工程款為由抗辯。

法院認為：①建筑公司與開發(fā)公司所簽施工合同有效。對閉口價合同以外的裝修等工程，開發(fā)公司與建筑公司雖未達成書面協(xié)議，但在施工過程中雙方對此項工程進行過協(xié)商，開發(fā)公司多次出具工程變更單，建筑公司已施工完畢，開發(fā)公司已實際使用，該部分工程款應據(jù)實結(jié)算，以委托鑒定機構(gòu)審計確定的工程款為準，由開發(fā)公司支付給建筑公司。②根據(jù)有關(guān)法律和行政法規(guī)規(guī)定，工程未經(jīng)驗收，發(fā)包方提前使用的，發(fā)生質(zhì)量或其他問題，由發(fā)包方自行承擔。開發(fā)公司在本案所涉工程未經(jīng)驗收情況下使用，由此發(fā)生的質(zhì)量或其他問題，應由其自行承擔，故合同約定的一年工程保修期雖未屆滿，開發(fā)公司向建筑公司支付尚欠工程款不違反合同約定。判決開發(fā)公司支付建筑公司工程余款3800萬余元及利息。

實務要點：工程未經(jīng)驗收，發(fā)包方提前使用，合同約定的工程保修期雖未屆滿，承包人主張支付尚欠全部工程款的，應予支持。

案例索引：最高人民法院（2000）民終字第125號“某開發(fā)公司與某建筑公司工程款糾紛案”，見《上海福海房地產(chǎn)發(fā)展有限公司與上海市第五建筑有限公司工程款糾紛上訴案》（審判長程新文，審判員于曉白，代理審判員張章），載《民事審判指導與參考·最高人民法院裁判文書選登》（200102/6:334）。

   近幾年隨著國家政策的改變，樓房建造受到很大制約，包公方在收益方面收到很大損失，因此拖欠農(nóng)民工工資成了一個很嚴重的問題。越來越多的人開始關(guān)注這個問題。所以工程款糾紛案例也越來越多。這篇文章就為我們解答如何應對工程款糾紛。

首先我們應該清楚地知道什么是工程款糾紛，簡單的說就是拖欠工程款，不管是總包方還是被包方都會出現(xiàn)這種問題。工程款糾紛包括以下幾方面：

1、發(fā)包方拖欠工程款違約糾紛

　這種糾紛在生活中是最常見的一種，這種違約糾紛的特點是，工程款是確定的，因此這種糾紛法律比較簡單。這類糾紛形成的主要原因發(fā)包方?jīng)]有任何正當理由違約拖欠，主要表現(xiàn)為的發(fā)包方無力支付工程款;發(fā)包方有支付能力無故拖欠工程款。因此大家在要慎重。盡量選擇正規(guī)的合法公司。

2、關(guān)于總包、分包問題引起的工程款糾紛

關(guān)于總包和分包問題就有些復雜了，這類糾紛之中利益牽扯很麻煩，這種糾紛法律關(guān)系較為復雜。這種糾紛主要表現(xiàn)為承包方分包在程序上有瑕疵，發(fā)包方事后不予承認分包合同的合法性，從而引起的糾紛。這類糾紛解決起來就比上面的麻煩很多了。

3、竣工結(jié)算報告爭議引發(fā)的工程款糾紛

　還有一種很無恥的糾紛，就是竣工結(jié)算爭議，這種爭議一方面是在簽約時沒有明確的把工程款寫進合同，致使出現(xiàn)這種情況。這種糾紛主要表現(xiàn)為：承包方制作結(jié)算文件遞交發(fā)包方，未取得遞交結(jié)算文件的證據(jù)，發(fā)包方不予答復且事后不承認收到;承包方制作結(jié)算文件遞交發(fā)包方，發(fā)包方不予答復;承包方制作結(jié)算文件遞交發(fā)包方，發(fā)包方不予認可而引發(fā)的工程款結(jié)算糾紛。因此大家在簽合同時一定要注意任何一方面的細節(jié)，以免出現(xiàn)難以解決的問題。

4、建筑材料品質(zhì)之爭引起的工程款糾紛

最后一種糾紛就是建筑材料上的糾紛，由于施工方想獲利多一點不惜用劣質(zhì)材料。致使總包方不滿意引起的糾紛，這種表現(xiàn)糾紛主要表現(xiàn)為：建設(shè)工程招投標時對工程主要建筑材料品質(zhì)有所要求或承諾，但由于建筑材料市場供求關(guān)系的影響，有時使得承包方轉(zhuǎn)而采用合同外的其他建材，引起結(jié)算糾紛。這類糾紛與個人素質(zhì)問題有關(guān)，希望大家不要出現(xiàn)這種情況。

　　發(fā)包人逾期不答復承包人提交的結(jié)算報告將被視為已經(jīng)確認

　　拖欠工程款越演越烈的一個重要原因，是不少發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算，有的案件發(fā)包人以種種合法或不合法的手段拖延結(jié)算確認，一拖數(shù)年遲遲不確認承包人提交的工程結(jié)算價款。而發(fā)包人應在什么期限內(nèi)確認工程結(jié)算，現(xiàn)行法律、法規(guī)并無相應規(guī)定。司法解釋第22條對此開出的良方是：“建設(shè)工程施工合同約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算條件，承包人主張按照竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)的，應予支持。”這帖良方僅適用承發(fā)包合同對工程價款結(jié)算的期限有明確約定的情況，如果雙方當事人在工程合同中沒有約定結(jié)算的具體期限，則不能適用。而國家建設(shè)部和工商局共同推薦使用的99版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》通用條款部分第33條“竣工結(jié)算”中，對結(jié)算的期限有明確的約定;換言之，只要采用上述示范文本，則結(jié)算期限就已約定，這一條司法解釋就能適用。

　　造價結(jié)算協(xié)議與審計報告發(fā)生矛盾以前者為準

　　在司法實踐中有關(guān)造價確認還存在一個疑難復雜的具體問題，承包人經(jīng)過反復努力，以自行協(xié)商或市場審價方式已經(jīng)確定工程結(jié)算，但事后發(fā)包人又以工程造價應通過審計為由，通過審計部門提出一個審計報告，審計報告與已確認的結(jié)算發(fā)生差異，如是，案件審理又因?qū)Y(jié)算協(xié)議和審計報告發(fā)生矛盾以何為準陷入新的困境。由于審計的特殊地位以及可以涉及國有資產(chǎn)流失的行政管理于民法的當事人意思自治和平等法律關(guān)系之間存在的民事權(quán)利義務的矛盾，法官面對案件審理中出現(xiàn)這樣的情況，往往難以取舍，無從解決，近年中因此類問題，各地法院向最高院請示解決方案的，已發(fā)生多起，而最高院的數(shù)次答復都很明確。司法解釋第25條對此作出明確的規(guī)定：“合同對工程結(jié)算有約定的，一方當事人主張按照審計機關(guān)作出的審計決定調(diào)整工程款的，人民法院不予支持。”

  大家在以后工作時一定要注意以上問題，以免造成不必要的麻煩。以上就是有關(guān)工程款糾紛的內(nèi)容，希望能對大家有所幫助！

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