對(duì)建筑違法分包如何取證
可以認(rèn)定建筑違法分包的證據(jù)有:1、招標(biāo)文件(有的招標(biāo)文件明確規(guī)定不允許分包)。2、施工企業(yè)與二包企業(yè)和個(gè)人簽訂的分包合同或聯(lián)營(yíng)合同。3、施工企業(yè)人員明細(xì)(社保、工資表等)和分包單位人員明細(xì)(社保、工資表等)。4、施工企業(yè)的公章、財(cái)務(wù)章印模(一般施工企業(yè)都用克隆的公章簽分包合同)5、賬目往來(lái)流水明細(xì)。6、項(xiàng)目經(jīng)理、技術(shù)負(fù)責(zé)人、九大員的證件(一般也是克隆的)。7、分包企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)(一般分包企業(yè)都不具備相應(yīng)的施工資質(zhì))。8、有關(guān)照片、錄音、證人等。
其實(shí)違法分包的證據(jù)很多,取證也不是很難,但需要注意的是,一切證據(jù)必須是在工程已經(jīng)開(kāi)工,違法分包已經(jīng)實(shí)施的情況下才是有效證據(jù),否則只能是“有意向違法分包”。
說(shuō)了這么多,也不知道是否對(duì)你有所幫助,見(jiàn)笑了!
如何認(rèn)定違法分包轉(zhuǎn)包
法律主觀:
區(qū)分違法分包和轉(zhuǎn)包如下:違法分包發(fā)生在總承包人與分包人之間,轉(zhuǎn)包發(fā)生在總承包人和轉(zhuǎn)承包人之間;違法分包中承包人與分包人承擔(dān)連帶責(zé)任,轉(zhuǎn)包中轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人不承擔(dān)連帶責(zé)任;違法分包的對(duì)象是主體工程外的分部分項(xiàng)工程,轉(zhuǎn)包的對(duì)象是工程。
法律客觀:
《中華人民共和國(guó)民法典》第七百九十一條 發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個(gè)承包人。總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
如何界定轉(zhuǎn)包和違法分包的行為
根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》規(guī)定,轉(zhuǎn)包與違法分包均不符合法律規(guī)定,轉(zhuǎn)包為承包單位不履行合同義務(wù)的分包行為。違法分包為承包單位違反法律法規(guī)規(guī)定將工程分包給不具備資質(zhì)的單位等行為。關(guān)于如何界定轉(zhuǎn)包和違法分包的行為的問(wèn)題,下面由我為大家詳細(xì)解答。一、如何界定轉(zhuǎn)包和違法分包的行為 1、如何界定: (1)通常情況下,轉(zhuǎn)包為承包單位承包工程后,不履行合同義務(wù),將工程分包給單位或個(gè)人進(jìn)行施工的行為; (2)違法分包為承包單位承包工程后,違反法律法規(guī)規(guī)定,如將工程分包給不具備資質(zhì)的單位等情形。 2、法律依據(jù):《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第七條 本辦法所稱轉(zhuǎn)包,是指承包單位承包工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的行為。 《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第八條 存在下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)包,但有證據(jù)證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外: (一)承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位(包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形)或個(gè)人施工的; (二)承包單位將其承包的全部工程肢解以后,以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的; (三)施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員,或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人及以上與施工單位沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同且沒(méi)有建立勞動(dòng)工資和社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系,或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理,又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的; (四)合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購(gòu)的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備,由其他單位或個(gè)人采購(gòu)、租賃,或施工單位不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃合同及發(fā)票等證明,又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的; (五)專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程,專業(yè)作業(yè)承包人計(jì)取的是除上繳給承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價(jià)款的; (六)承包單位通過(guò)采取合作、聯(lián)營(yíng)、個(gè)人承包等形式或名義,直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的; (七)專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的,但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外; (八)專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的; (九)施工合同主體之間沒(méi)有工程款收付關(guān)系,或者承包單位收到款項(xiàng)后又將款項(xiàng)轉(zhuǎn)撥給其他單位和個(gè)人,又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。 兩個(gè)以上的單位組成聯(lián)合體承包工程,在聯(lián)合體分工協(xié)議中約定或者在項(xiàng)目實(shí)際實(shí)施過(guò)程中,聯(lián)合體一方不進(jìn)行施工也未對(duì)施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的,并且向聯(lián)合體其他方收取管理費(fèi)或者其他類(lèi)似費(fèi)用的,視為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方。 《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第十一條 本辦法所稱違法分包,是指承包單位承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定,把單位工程或分部分項(xiàng)工程分包給其他單位或個(gè)人施工的行為。 《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第十二條 存在下列情形之一的,屬于違法分包: (一)承包單位將其承包的工程分包給個(gè)人的; (二)施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)單位的; (三)施工總承包單位將施工總承包合同范圍內(nèi)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的,鋼結(jié)構(gòu)工程除外; (四)專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的; (五)專業(yè)作業(yè)承包人將其承包的勞務(wù)再分包的; (六)專業(yè)作業(yè)承包人除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外,還計(jì)取主要建筑材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備、主要周轉(zhuǎn)材料費(fèi)用的。
二、承包單位違法分包情形如何處罰 1、根據(jù)建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例的規(guī)定,承包單位存在違法分包情形的,責(zé)令改正,沒(méi)收違法所得,對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之零點(diǎn)五以上百分之一以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。 2、法律依據(jù):《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十二條 違反本條例規(guī)定,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的,責(zé)令改正,沒(méi)收違法所得,對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之零點(diǎn)五以上百分之一以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。 工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,沒(méi)收違法所得,處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。 轉(zhuǎn)包及違法分包均屬于違法行為,轉(zhuǎn)包是承包單位違反合同義務(wù),將工程分包給單位或個(gè)人,而違法分包是承包單位違反法律規(guī)定,將工程分包給不具有資質(zhì)的單位及個(gè)人。
違法分包轉(zhuǎn)包掛靠認(rèn)定
《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》,該辦法于2014年10月1日正式施行。 一、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的涵義 1、轉(zhuǎn)包,是指施工單位承包工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的行為。 2、違法分包,是指施工單位承包工程后違反法律 法規(guī) 或者 施工合同 關(guān)于工程分包的約定,把單位工程或分部分項(xiàng)工程分包給其他單位或個(gè)人施工的行為 3、掛靠,就建筑業(yè)而言,是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。 主要包括:施工單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位; 工程承包合同 中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,施工單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成;施工單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位;分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包等情形。
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