在法國(guó)或歐洲投資的方式有很多種，企業(yè)收購(gòu)無(wú)疑是現(xiàn)階段最重要的投資手段之一。然而企業(yè)轉(zhuǎn)讓也是近幾年糾紛較多的一類投資項(xiàng)目。企業(yè)收購(gòu)中轉(zhuǎn)讓的不僅是資產(chǎn)，也有負(fù)債。如果在轉(zhuǎn)讓時(shí)賣方隱瞞信息或?qū)镜臓I(yíng)業(yè)額或業(yè)績(jī)進(jìn)行誤導(dǎo)性陳述，又或者是目標(biāo)企業(yè)存在隱形負(fù)債，都有可能造成投資的失敗及投資者的巨大損失。在法國(guó)進(jìn)行企業(yè)收購(gòu)，為了保護(hù)買(mǎi)賣雙方的權(quán)益，最常用的方法是達(dá)成諒解備忘錄。

什么是諒解備忘錄？

諒解備忘錄又稱為轉(zhuǎn)讓承諾書(shū)，是買(mǎi)賣雙方將談判達(dá)成的一致意見(jiàn)書(shū)面化的表現(xiàn)，是企業(yè)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中最重要的法律文件。

通常買(mǎi)賣雙方就企業(yè)收購(gòu)相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行談判時(shí)，有些事項(xiàng)取得了一致意見(jiàn)，有些事項(xiàng)還需要進(jìn)一步談判或核實(shí)，雙方可以就已達(dá)成一致意見(jiàn)的部分形成書(shū)面文件。這個(gè)書(shū)面文件就是諒解備忘錄。諒解備忘錄將談判取得的成果確定下來(lái)，避免雙方之后再次對(duì)這些達(dá)成一致意見(jiàn)的事項(xiàng)進(jìn)行談判。諒解備忘錄經(jīng)買(mǎi)賣雙方簽字后對(duì)雙方都有約束力。

例如說(shuō)，在一項(xiàng)企業(yè)收購(gòu)中，買(mǎi)賣雙方就標(biāo)的物、價(jià)格等重要事項(xiàng)已經(jīng)達(dá)成一致意見(jiàn)，但還需要對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行進(jìn)一步的核查，以避免隱形負(fù)債的存在。這時(shí)雙方可擬定一份諒解備忘錄，將已達(dá)成一致意見(jiàn)的部分詳細(xì)寫(xiě)入備忘錄，但加入對(duì)目標(biāo)公司的審查中不存在隱形債務(wù)為先決條件。

諒解備忘錄包括買(mǎi)賣雙方談判的所有基本內(nèi)容，并附有相關(guān)文件，包括Kbis（營(yíng)業(yè)執(zhí)照）、公司章程、會(huì)計(jì)文件、保險(xiǎn)證明、租賃合同的復(fù)印件、雇員名單及其雇傭合同和工資單的復(fù)印件、重要管理人員的辭職信及轉(zhuǎn)讓人的聲明。

諒解備忘錄的主要內(nèi)容

從法律上講，諒解備忘錄應(yīng)盡可能的詳盡和清楚。

以下我們列出企業(yè)轉(zhuǎn)讓諒解備忘錄的必須條款。需要注意的是這個(gè)清單并不是詳盡無(wú)遺的，這些條款的重要性并沒(méi)有優(yōu)先次序。

買(mǎi)賣雙方的身份；

公司介紹：法律形式、營(yíng)業(yè)范圍、公司地址、股本構(gòu)成、財(cái)政年度結(jié)束日期、審計(jì)委員會(huì)名稱、銷售背景等；

出售承諾的有效期

對(duì)被處置物的法律界定（證券、編號(hào)、估價(jià)等）；

轉(zhuǎn)讓的主要方式：價(jià)格、付款條件和可能的價(jià)格修改條款的確定；

付款方式；

購(gòu)買(mǎi)者的所有權(quán)和用益物權(quán)；

先決條件，如進(jìn)行審核，獲得貸款...

與抵押和質(zhì)押有關(guān)的聲明；

資產(chǎn)和負(fù)債擔(dān)保條款(資產(chǎn)和負(fù)債擔(dān)保不僅可以保護(hù)買(mǎi)方不受負(fù)債增加的影響，還可以保護(hù)目標(biāo)公司不受回購(gòu)前的原因影響導(dǎo)致資產(chǎn)減少。它還將保證買(mǎi)方免受賣方未披露的信息的侵害。對(duì)保證買(mǎi)方的交易安全至關(guān)重要)；

轉(zhuǎn)讓人的陪同條款；

競(jìng)業(yè)禁止條款；

合伙人的批準(zhǔn)；

轉(zhuǎn)讓后的審批手續(xù)；

目標(biāo)企業(yè)的年度賬目審核；

關(guān)于繼續(xù)開(kāi)展受管制活動(dòng)的條款；

轉(zhuǎn)讓期間目標(biāo)公司管理的安排；

償還合伙人往來(lái)賬戶；

轉(zhuǎn)讓時(shí)間表；

合法執(zhí)行條款；

書(shū)寫(xiě)人免責(zé)條款；

爭(zhēng)議解決條款等。

當(dāng)然，每個(gè)諒解備忘錄都需要根據(jù)具體的情況而擬定，并不是千篇一律的。

原則上，當(dāng)諒解備忘錄中包含了詳細(xì)的關(guān)于標(biāo)的物的描述和價(jià)格時(shí)，就形成了最終的合同。一方當(dāng)事人可以要求強(qiáng)制執(zhí)行合同。當(dāng)然，如果備忘錄中寫(xiě)入了先決性條件，在先決性條件未得到滿足時(shí)，當(dāng)事人不能要求強(qiáng)制執(zhí)行合同。

需要注意的是，諒解備忘錄在某些情況下可能被法官宣布取消。

律師的作用

現(xiàn)在各個(gè)領(lǐng)域都呈現(xiàn)出極度專業(yè)化的趨勢(shì)，企業(yè)的轉(zhuǎn)讓也不例外。

專業(yè)的律師在起草轉(zhuǎn)讓合同之前，就會(huì)對(duì)目標(biāo)公司做盡職調(diào)查，以排除隱形債務(wù)或各種潛在危險(xiǎn)，并與合同相對(duì)方律師就收購(gòu)的各個(gè)細(xì)節(jié)進(jìn)行談判，并將談判結(jié)果起草為諒解備忘錄。

為了在談判中獲得最大利益，并將其形成諒解備忘錄，保證諒解備忘錄的有效性，免受隱形負(fù)債等情況的危害，我們建議無(wú)論是賣方還是買(mǎi)方，將企業(yè)轉(zhuǎn)讓的管理委托給一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的律師團(tuán)隊(duì)，讓律師團(tuán)隊(duì)通過(guò)談判及擬定諒解備忘錄來(lái)整合及排除轉(zhuǎn)讓中可能出現(xiàn)的問(wèn)題。

法國(guó)PICOVSCHI（奧鵬）律師事務(wù)所有一支精通商法、稅法、勞動(dòng)法和社會(huì)保障法，并且經(jīng)驗(yàn)豐富的律師隊(duì)伍。我們?cè)诿裼没蛏逃煤娇铡⑵嚬I(yè)、復(fù)合銷售、信息技術(shù)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、重大建設(shè)項(xiàng)目等都有經(jīng)驗(yàn)。我們能夠?yàn)槟诜ㄆ髽I(yè)收購(gòu)提供法律咨詢或訴訟服務(wù)