公司在設立的時候,公司入股的股東應當及時出資,按照承諾全面履行出資義務,如果出資不實屬于未完全履行義務,而虛假出資則構成欺詐行為,前者屬于股東違反出資義務的普遍現象,需要及時整改,但是虛假出資涉嫌構成犯罪,情節嚴重的需要承擔法律責任。
一、出資不實和虛假出資如何界定? 1、虛假出資:是指宣稱其已經出資而事實上并未出資,其性質為欺詐行為,如以無實際貨幣的虛假銀行進帳單,對帳單或者以虛假的實物投資手續騙取驗資報告和公司登記; 2、抽逃出資:是指在公司成立后或資本驗資之后,將繳納的出資抽回,其性質亦屬欺詐。 3、遲延出資:是指股東不按章程規定的期限交付出資或辦理實物等財產權的轉移手續。 4、出資不足。所謂出資不足,是指在章程規定期限內,股東僅僅部分履行了其所承諾的其出資義務,且至今未能補足出資的情形。出資不足是股東違反出資義務中最為普遍的現象。 5、瑕疵出資:是指股東交付的非貨幣財產實際價值顯著低于評估價值,造成財產實際價值降低的。 所謂虛假出資,是指股東表面上出資而實際未出資,其本質特征之一是股東設立公司時為了應付驗資,未實際出資也未能證明驗資后將款項轉入公司賬戶,公司未實際使用出資款項進行經營的行為,其本質特征是股東未支付相應對價而取得公司股權。二、虛假出資的主要表現形式 實踐中,虛假出資主要有以下表現形式: 1、以無實際現金或高于實際現金的虛假的銀行進賬單、對賬單騙取驗資報告,從而獲得公司登記; 2、以虛假的實物投資手續騙取驗資報告,從而獲得公司登記; 3、以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資,但未辦理財產轉移手續; 4、股東設立公司時,為了應付驗資,將款項短期轉入公司賬戶后又立即轉出,公司未實際使用該項款項進行經營; 5、未對投入的凈資產進行審計,僅以投資者提供的少記負債高估資產的會計報表驗資。您單位可以在拿出股東出資虛假的初步證據后,以股東為被告,要求股東對虛假出資進行舉證,對欠您單位的債務承擔舉證責任。 所以,虛假出資是指根本就不履行出資義務,而未履行出資義務是指未全面履行出資義務,從廣義上來看,包括虛假出資。三、出資不實的認定依據 1、股東以非貨幣財產出資,該非貨幣財產未過戶至公司的,應認定為出資不實。 2、將公司往來款作為股東對公司增資,構成虛假出資,公司增資時,股東將公司經營中的往來款作為股東個人出資的,法院認定股東構成虛假出資。 3、股東對外借款作為部分出資款,待驗資后立即從公司賬戶返還債權人的,應認定出資不實。四、出資不到位和虛假出資的法律責任 第一,公司或者其他股東,可以請求未履行或者未全面履行出資義務的股東向公司依法全面履行出資義務,且不受訴訟時效限制。 第二,向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 第三,公司債權人可以請求未履行或者未全面履行出資義務的股東,在未出資本息范圍內,對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任。 第四,股東未履行或者未全面履行出資義務,公司根據公司章程或者股東會決議,可以對其利潤分配請求權、新股優先認購權、剩余財產分配請求權等股東權利作出相應的合理限制。經公司催告繳納,其在合理期間內仍未繳納,公司可以股東會決議解除該股東的股東資格。 綜上所述,出資不到位和虛假出資都是未履行出資義務的一種表現形式,兩者都是虛假出資不實的行為,需要承擔民事責任,公司有權請求其履行出資義務,必要的時候,可以將該股東除名,虛假出資是指根本就未完全履行出資義務,而未履行出資義務是指未全面履行出資義務,從廣義上來看,包括虛假出資。
法律分析：公司的發起人或股東未按照認繳的出資額足額繳納出資的，應當補足其差額。如存在虛假出資等情況的，應當由公司登記機關責令改正，并處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。
法律依據：《中華人民共和國公司法 》
第二十八條 股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。 股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。
第三十條 有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。
第一百九十八條 違反本法規定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。
第一百九十九條 公司的發起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。