變更登記行為。
　內資轉中外合資變更流程有下面幾步：
　　預核名（工商局，變為中外合資一般要更名）--外商投資企業批準證書（外經貿局、商務局）--工商變更。
　　具體執行提交資料一般按照外國投資者并購境內企業的規定執行，總體需要的資料一般如下：
　　（一）股權并購
　　1、向登記機關提交的文件：
　　（1）法定代表人簽署的《外商投資的公司變更（備案）登記申請書》；
　　（2）外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協議；
　　（3）修改后的公司章程或原章程的修正案和依法需要提交的外商投資企業合同； （4）審批機關的批準文件及批準證書副本1；
　　（5）外國投資者的主體資格證明或者自然人身份證明；
　　（6）修改后的董事會名單，記載新增董事姓名、住所的文件和新增董事的任職文件；
　　（7）法律文件送達授權委托書；
　　（8）外國投資者認購境內公司增資的，提交已繳付不低于20%的新增注冊資本的驗資證明；
　　（9）資產評估報告；
　　（10）向外國投資者轉讓國有股股權的，提交國有資產管理部門的批準文件
　　（11）涉及其他登記（備案）事項變更的，提交相關的文件（比如：法定代表人變更的，提交法定代表人的任職文件、身份證明復印件和原法定代表人的免職文件，監事、經理變更的，提交原任董事、監事、經理的免職文件和新任監事、經理的任職文件和身份證明復印件等）；
　　（12）原公司營業執照正、副本；
　　（13）國家工商行政管理總局規定的其他有關文件和證件。
　　2、登記應該注意的事項：
　　（1）外國投資者并購境內公司股權的，原內資公司企業法人資格延續，辦理變更登記，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權債務。
　　（2）股權并購協議應包括以下內容：
　　1）、協議各方的狀況，包括名稱（姓名）、住所、法定代表人、職務、國籍等；
　　2）購買股權或認購增資的份額和價款；
　　3）協議的履行期限、履行方式；
　　4）協議各方的權利、義務；
　　5）違約責任、爭議解決；
　　6）協議簽署的時間、地點。
　　（3）外國投資者的主體資格證明或自然人身份證明應經所在國家公證機關公證并經我國駐該國使（領）館認證；港、澳、臺地區投資者的主體資格證明或身份證明應當依法提供當地公證機構的公證文件；外國自然人的護照已經中國大使館簽證，受理人員核對原件無誤后可提交其復印件，不需公證、認證。
　　（4）外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業后，該外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。
　　外國投資者認購境內有限公司增資的，并購后外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業注冊資本中的股權比例。
　　（5）外國投資者認購境內公司增資的，應當在公司申請變更時繳付不低于20%的新增注冊資本，實收資本為原實收資本與新繳納的實收資本額之和，其余部分的出資時間應符合《公司法》和有關法律、行政法規的規定。
　　（6）被并購的境內公司的經營范圍應符合有關外商投資產業政策的要求；不符合要求的，應進行調整。
　　（7）外國投資者在并購后的公司注冊資本中的出資比例應不低于25%；低于25%的，應外商投資企業營業執照“公司類型”后加注“外資比例低于25%” 的字樣。
　　（8）外商投資企業營業執照的成立日期應是內資企業法人的成立日期，在成立日期后加括號標明“某年某月某日變更為外商投資企業”。
　　（9）修改后的公司章程或原章程修正案應由投資各方簽名、蓋章。公司章程的內容應符合外資三法、《公司法》、《關于外國投資者并購境內企業的規定》和其他有關法律、行政法規的規定。外國投資者股權并購的公司章程應根據股權并購的實際情況制定和表述相關內容。在章程的總則部分，應準確表述外商投資的公司是由外國投資者并購原內資公司股權而變更設立。在注冊資本一章外國投資者僅受讓內資公司股權的，應準確表述股權并購后，外方購買原內資公司股東股權的價格，支付對價的時間，股權比例，違約責任，各股東出資額（不應再表述出資方式）。外方受讓原股東的股權同時又認繳增資的，除準確表述上述內容外，還應表述外方認繳增資的方式、出資時間和數額等。
　　（10）對外國投資者認購境內公司增資的，因公司要開設外匯帳戶、外國投資者從境外匯入現匯、公司驗資等，批準證書的有效期應刨除辦理上述事項的時間。
　　（11）以低于評估值90%的價格轉讓國有股股權的，應經國有資產管理部門批準。 　　（12）登記機關應對境內企業的登記檔案依法進行審查，發現有影響外資并購的問題時，應予糾正。
　　3、登記程序：
　　（1）、涉及國有資產轉讓的須經國有資產管理部門批準；
　　（2）、報審批機關批準；
　　（3）、公司備齊文件后向登記機關申請變更登記，登記機關受理后發給《變更登記受理通知書》；
　　（4）、領照人憑《變更登記受理通知書》及身份證到登記機關繳納變更登記費，領取《企業法人營業執照》
　　（二）資產并購的登記
　　1、向登記機關提交的文件：
　　（1）擬任法定代表人簽署的《外商投資的公司設立登記申請書》；
　　（2）審批機關的批復及批準證書副本1；
　　（3）公司章程；
　　（4）《名稱預先核準通知書》；
　　（5）投資者主體資格證明或自然人身份證明；
　　（6）董事、監事、經理的任職文件及身份證明復印件；
　　（7）法定代表人任職文件及身份證明復印件；
　　（8）依法設立的驗資機構出具的驗資證明；
　　（9）股東首次出資是非貨幣財產的，提交已辦理財產權轉移手續的證明文件； 　　（10）公司住所證明；
　　（11）創立大會的會議記錄；
　　（12）前置審批文件或證件；
　　（13）《法律文件送達授權委托書》；
　　（14）境內企業產權持有人或權力機構同意出售資產的決議；
　　（15）資產并購協議；
　　（16）資產評估報告；
　　（17）外國投資者并購境內國有企業資產的，提交國有資產管理部門的批準文件； （18）國家工商總局規定要求提交的其它有關文件。
　　2、登記應該注意的事項
　　（1）外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或者外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產，所設外商投資企業的登記適用設立登記程序，外商投資企業按照設立登記的有關規定提交文件。外國投資者資產并購所設外商投資企業，可以是中外合資、合作企業，也可以是外商獨資、合資企業。
　　（2）外國投資者購買內資企業全部資產的，內資企業辦理注銷登記。外國投資者購買內資企業部分資產的，內資企業不涉及登記事項改變的不需辦理登記注冊；涉及登記事項改變的應辦理變更登記。內資企業的注銷登記或變更登記證明不作為外商投資企業設立登記必須提交的文件。
　　（3）外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權債務。外國投資者、被并購境內企業、債權人及其他當事人可以對被并購境內企業的債權債務的處置另行達成協議，但是該協議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權債務的處置協議應報送審批機關批準。
　　（4）以低于評估值90%的價格轉讓國有企業資產的，應經國有資產管理部門批準。 　　（5）股份有限公司和金融、證券、保險類公司及基金管理公司等在設立時依法應當一次性繳付全部出資的有限公司，以及設立時繳付全部或部分注冊資本的其他類型有限公司，需要依法提交設立的驗資機構出具的驗資證明；股東首次出資是非貨幣財產的，提交已辦理財產權轉移手續的證明文件；創立大會的會議記錄僅適用于以募集方式設立的股份有限公司。
　　3、登記程序：
　　（1）、涉及國有資產轉讓的須經國有資產管理部門批準；
　　（2）、出售資產的境內企業應當在投資者向審批機關報送申請文件之前至少15日，向債權人發出通知書，并在全國發行的省級以上報紙上發布公告；
　　（3）、報審批機關批準；
　　（4）、公司備齊文件后向登記機關申請設立登記，登記機關受理后發給《設立登記受理通知書》；
　　（5）、領照人憑《設立登記受理通知書》及身份證到登記機關繳納登記費，領取《企業法人營業執照》。

關于企業收購兼并的若干法律問題
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作者：1529696 來源于：轉貼 ， 發布時間：2004-5-24
企業的兼并與上市，是我國經濟體制改革至今的一大熱點問題，也是進一步發展我國社會主義市場經濟、促進產業結構調整，培育合格的具有世界競爭力的市場主體的必然要求。尤其我國企業目前面臨即將加入WTO后帶來的市場沖擊，迫切需要通過收購兼并來壯大企業規模、擴張市場份額，以使企業在入世后處于不敗之地。同時，隨著我國資本市場發育和日趨走向成熟，除涉及因“借殼上市”、“買殼上市”而進行的上市公司收購大戰外，其他非上市企業之間的收購和兼并也逐漸增多，如自去年以來成為熱點的加油站搶購、網絡公司股權收購等等，這些均表明企業之間的收購兼并活動從九七年代初的政府行政命令已上升至企業內在自主需求的層面上來。由于上市公司收購兼并較為復雜，證券法中關于上市公司收購的規定就有16條之多，故本文在此不再進行闡述。現筆者僅就自己作為律師經辦非上市企業之間收購兼并業務所涉的若干問題作些探討。
一、關于企業收購兼并的方式
我國目前的企業登記主要分為兩大類，一是按企業法人登記條例登記注冊的企業，主要為國營全民企業、集體企業、聯營企業、個體工商戶；二是按公司登記條例登記注冊的現代公司制企業，主要為股份有限公司、有限責任公司，當然還存在數量不多的個人獨資企業、合伙企業及股份合作制企業。所以，關于企業收購、兼并的方式也按該等被收購企業性質的差異而有所不同。對按企業法人登記條例登記的企業來說，企業收購實際上是資產的收購，企業的兼并是指一個企業購買其他企業的產權，使其他企業失去該法人資格或改變法人實體的一種行為。而對于按公司制登記的企業，則企業的收購系股權的收購，而企業的兼并則就是我國公司法規定的吸收合并方式。公司法第184條規定，“一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。”因此，在被收購企業為公司制企業的情況下，收購一方的目的在于取得被收購公司的控制權，所以，收購成功后，該被收購企業是否解散注銷，均取決于收購方的經營戰略，也可以不注銷，保留其法人地位，讓該公司作為收購一方的子公司存在。但兼并成功后，則被兼并的企業必須解散注銷。
根據1989年國家體改委等部門頒布的《關于企業兼并的暫行辦法》中，規定了企業兼并主要為四種形式：一是承擔債務式，即在資產與債務等價的情況下，兼并方以承擔被兼并方債務為條件接收其資產；二是購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業的資產；三是吸收股份式，即被兼并企業的所有者將被兼并企業的凈資產作為股金投入兼并方，成為兼并方企業的一個股東；四是控股式，即一個企業通過購買其他企業的股權，達到控股，實現兼并。在企業收購兼并的實踐中，近幾年來，又出現了以換股方式、以資產置換方式、以債權作為支付方式等收購兼并的新形式，上述新的形式由于操作起來較為復雜，又涉及到換股的基準日、無形資產的定價等諸多方面的問題，因此選擇具有經驗的中介機構參與，則利于收購兼并工作的順利開展。尤其需要提及的是，根據有關規定，擬將來發行股票和上市的企業，發生重大資產（股權）置換、收購或出售增減資本的，應聘請有證券期貨從業資格的中介機構承擔驗資、資產評估、審計等業務。若當初聘請的系沒有上述證券從業資格的中介機構承擔上述業務，在申請發行上市前須另聘有證券期貨從業資格的中介機構復核并出具專業報告。所以，企業在進行每次收購兼并活動時，須有“風物長宜放眼量”的遠慮。
二、關于企業收購兼并的合同主體
公司制企業國有股權有償轉讓和國有企業整體產權或部分產權有償轉讓是出讓持股權，出讓主體只能是管理者（或稱主管單位）或持股者，企業本身不能成為收購兼并的出讓主體。國有企業重要資產有償轉讓和行政事業單位資產有償轉讓不是產權轉讓，而是資產轉讓，出讓主體不是管理者和持股者，而是該企業和行政事業單位本身。《全民所有制工業企業轉換經營機制條例》規定：企業享有資產處置權，但對關鍵設備、成套設備和重要建筑物進行抵押或有償轉讓，必須經政府主管部門批準。企業的重大資產不直接表現為國有資產，但它的處置對國家所有者權益影響較大，因此作為國有資產處置的一種形式；而非重大資產的處置屬于法人行為，一般不屬于國有資產處置的范疇。所以，具體地說，如果在企業收購兼并活動中，被收購企業系國有或集體企業，且又系整體產權收購的，則該收購合同的主體應為該企業的主管單位。倘若收購行為所涉及的僅是被收購企業的資產，則簽約主體可以是該企業本身，但該資產轉讓與收購行為須獲主管單位的書面批準。至于以公司制登記的企業，則股權轉讓的合同主體則應為在工商部門登記的投資股東。
實踐中，還常常遇到工商登記材料中反映的投資主體與該企業的實際投資主體存在差異的情況。筆者曾經辦過這樣一例產權主體存在爭議的業務，本市一家主營軟件開發方面科技企業，90年代初企業成立時由現公司法人代表借款50萬元投入，但因擔心政策變化和私營企業受排擠，故掛靠在一全民企業名下，工商登記為全民企業投資的集體企業。經過多年苦心經營，現企業凈資產達二千多萬并擬改制和轉讓部分股權給風險投資公司，但是在工商查詢時卻發現原掛靠企業早已歇業，而該企業的上級單位又不了解屬下竟還存在這樣一個盈利豐厚的“孫子輩”企業，因而產權法律關系尤為復雜。當然，最后經過律師出具產權界定法律意見書及國資部門的“明察秋毫”，終于使該企業的產權最終界定為該法人代表個人所有，合法權益獲得有效保護。據此，筆者需要說明的是，在企業收購兼并中，如果發現企業產權主體不明的情況，必須首先按照“誰投資，誰主張權利”的原則提請政府有關部門進行產權界定，切莫“將錯就錯”將非真正投資者作為合同主體予以簽約，否則，將來仍是問題多多，時間愈長則法律關系愈加搞不清楚。
此外，企業的收購兼并還須遵循一些程序上的規范性要求，《上海市產權交易管理辦法》中第5條規定，出讓國有企業的，在作出出讓決定之前，應當聽取出讓企業職工代表大會、工會的意見。出讓城鎮集體所有制企業的，應當經出讓企業職工代表大會通過并作出決議。同時，按照《國有資產評估管理辦法》及其實施細則規定，國有資產占有單位資產轉讓、拍賣、收購、兼并等，須進行國有資產的評估和確認。上海市的有關規定還明確，國有產權的出讓價格，應以國資部門確認的評估值作為底價，出讓價格低于90%的，應當經國資部門批準。同樣，若集體產權出讓價格低于中介機構資產評估值的90%，也應當經集體產權所有者的同意。
三、關于企業收購兼并中的土地使用權
無論是資產收購還是企業兼并，在企業的購并活動中均會涉及到土地問題，而客觀上由于我國有關土地方面的法律法規較為復雜且政策、規章作經常性的調整，而土地使用權取得又分為國有劃撥、出讓、批租等方式，若收購農村集體企業，還涉及到農村集體土地等等，所以土地處置常常成為企業收購兼并中最棘手的難題之一。
按照《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》中第23條、24條規定，土地使用權轉讓時，其地上建筑物、其他附屬物所有權隨之轉移；土地使用者轉讓地上建筑物、其他附屬物所有權時，其使用范圍內的土地使用權隨之轉讓。同時法律又規定，只有出讓性質的土地使用權才能轉讓，因此，對于企業購并活動中的資產收購而言，涉及房屋、建筑等不動產的，一般都要對該收購資產所涉土地使用權辦理出讓手續，補交出讓金。根據1998年國家土地局頒布的《國有企業改革中劃撥土地使用權管理暫行規定》中第6條規定“國有企業破產或出售的，企業原劃撥土地使用權應當以出讓方式處置。”而對于企業購并活動中采取兼并方式或進行部分資產收購后作為投入對該企業進行改制的，則區分不同情況存在土地使用權出讓、保留國有劃撥和國有土地租賃三種方式。根據《國有企業改革中劃撥土地使用權管理暫行規定》第5條規定，“非國有企業兼并國有企業的，應當采取出讓或租賃方式處置。”第8條中規定“國有企業兼并國有企業或非國有企業以及國有企業合并、兼并或合并后的企業是國有企業生產企業的；在國有企業兼并、合并中，被兼并的國有企業或國有企業合并中的一方屬于瀕臨破產的企業”，則經批準土地使用可以采取保留劃撥方式處置，但保留劃撥用地方式的期限不超過五年。
需要指出的是，今年初國土資源部下發的《關于改革土地估價結果確認和土地資產處置審批辦法的通知》中對土地使用權的處置又有了一些新的規定，進一步明確為支持和促進企業改革，企業原使用的劃撥土地，改制前只要不改變土地用途，可繼續以劃撥方式使用，改制后只要用途符合法定的劃撥用地范圍，仍可繼續以劃撥方式使用，而且企業改制時可根據劃撥土地的平均取得和開發成本，評定劃撥土地使用權價格，作為原土地使用者的權益，計入企業資產。因此，對于企業之間的收購兼并來說，以股權收購或企業兼并后進行改制的，被收購或兼并的企業仍可按上述規定方式使用土地。
四、關于涉及外資的購并問題
涉及外資的企業收購和兼并，主要表現為二個方面，一是內資收購兼并三資企業；二是外資直接通過購并內資企業方式進行直接投資。
對于內資企業兼并三資企業來說，遇到問題較多的是稅務問題，因為按照我國外商投資的有關法律、法規規定，作為外商投資企業，外資比例必須在25%以上，同時中外合資經營企業所得稅法和外國企業所得稅法第5條又規定，如果經營期不到10年而提前解散時，應當補繳已減免的企業所得稅稅款。因此，倘若由于內資收購后導致該合資企業的外方股權比例低于25%，則勢必使企業性質發生變化和補繳所得稅。實踐中，筆者曾經辦過這樣的案例，但最終通過股權收購后中方增資方式解決了所得稅補繳問題。因為按照國家稅務總局1997年頒布的《關于外商投資企業合并、分立、股權重組、資產轉讓等重組業務所得稅處理的暫行規定》第五條規定，凡股權重組（包括股權轉讓、增資擴股）前企業的外國投資者持有的股權，在企業重組業務中沒有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企業或者保留在股權重組后的企業的，不論重組前的企業經營期長短，均不適用稅法第8條關于補繳已免征、減征的稅款的規定。
至于外資以收購兼并方式進行直接投資目前也已逐漸成為外商投資的一個新特點，但由于相關的法律、法規尚不健全，故仍許多法律規范尚需調整，例如外資購并上市公司股權問題等等。但最近上海產權交易所和上海市外國投資促進中心共同推出了“上海市設立外資并購快速通道“，規定利用快速通道條件包括：收購兼并項目符合國家有關的產業投資政策，在上海產權交易所完成并購交易，該收購項目的成交金額不超過1千萬美元。外資委在審批程序上將對此提供最大方便，鼓勵境外投資者參與國有企業改制，推動非上市國有企業股權結構的調整和股權交易。
總之，企業收購兼并涉及到公司、股東、債權人等諸多利益的保護，相應地需要對多種經濟關系進行法律調整。而我國的法律體系正經歷著一場變革，因而具有著過渡性質，既保留著計劃經濟下的一些法律規定，又發展出一些適用于市場經濟的典章規則。而購并活動中作為標的物的企業，與一般商品相比，其物理邊界要模糊得多。因此除筆者在本文中所述的幾個問題外，實際上企業購并還涉及到目標企業的價值評估、抵押權等潛在債務問題、職工安置等諸多方面，所以，對于數額較大的企業購并活動，收購方應通過專門中介機構對擬收購兼并企業的經營、管理、債務、法律和組織制度的信息收集和評估判斷，以有效促進收購兼并活動的順利開展。