內(nèi)資企業(yè)并購?fù)赓Y，嚴(yán)格意義上稱為境外投資者并購境內(nèi)企業(yè)。
2006年6月8日，國家工商總局、商務(wù)部等六部委發(fā)布了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，對外資并購內(nèi)資的過程及提供的資料作了較為詳細(xì)的說明，然而，理論等同于實踐，實際辦理過程中與法律規(guī)定還是許多不同。近幾年，我們代表辦理了多起外資并購內(nèi)資的案例.
一、相關(guān)概念:股權(quán)并購：指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”或“內(nèi)資企業(yè)”）股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；
1. 資產(chǎn)并購：外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營資產(chǎn)，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)；
2.股權(quán)換購：這是指以股權(quán)作為支付手段的收購，境外公司的股東以其持有的境外公司的股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的行為。
3. 股權(quán)回購：是指特殊目的公司的返程收購，中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)其實際擁有或制的境內(nèi)公司的權(quán)益在境外上市而直接或間接的控制的境外公司，其股東以其所持公司的股權(quán)或以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。
4. 特別申明：本文的操作指南僅針對股權(quán)并購而言，不涉及資產(chǎn)并購、股權(quán)換購及股回購。
二、盡職調(diào)查
1、在對內(nèi)資企業(yè)進(jìn)行并購前，需要對被并購的對象即內(nèi)資企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)研，調(diào)研內(nèi)比較廣泛，涉及公司的成立、變更、組織機(jī)構(gòu)、重大合同、知識產(chǎn)權(quán)、財務(wù)、稅收、勞動人事等多項內(nèi)容，一般說來，關(guān)于業(yè)務(wù)內(nèi)容方面由并購方自己把握，律師僅就其他內(nèi)容進(jìn)行
調(diào)研。
2、關(guān)鍵點：正式進(jìn)場調(diào)研之前，需要：（1）對內(nèi)資企業(yè)的經(jīng)營業(yè)務(wù)、競爭對手情況、場環(huán)境、相關(guān)法律環(huán)境做適當(dāng)?shù)牧私猓@樣調(diào)研才有能有的放矢，抓住要害，從而節(jié)約調(diào)研時間。（2）與并購方多溝通，因為并購方本身就是行業(yè)的專家，他們往往可以給律師提供很多有益的建議。
3、在盡職調(diào)研的基礎(chǔ)上，出具盡職調(diào)查報告。
三、溝通與談判
1、每次溝通與談判，律師都盡可能要參與，以便詳細(xì)了解整個進(jìn)展情況；
2、每次溝通與談判，律師都要做好會議記錄，會議結(jié)束之后整理好，當(dāng)天就發(fā)給當(dāng)事人；
3、對于在溝通與談判過程中各方已經(jīng)達(dá)成的意向，在會議結(jié)束后十分鐘左右作好《備忘錄》，讓各方簽字。根據(jù)我們的經(jīng)驗，各方已經(jīng)簽字認(rèn)可的備忘錄，各方均不會反悔，同時備忘錄中應(yīng)對下次會
4、 議召開的時間及需要進(jìn)一步討論的問題作出說明，以及給政府的書面報告和對外宣傳的口徑，以免與內(nèi)資企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的第三方的不必要的擔(dān)心。
四、框架性協(xié)議：
在各方就主要內(nèi)容達(dá)成一致的情況下，律師要起草好關(guān)于并購的框架性協(xié)議，框架性協(xié)議至少要包含下述內(nèi)容：
1、各方當(dāng)事人的名稱、住所等
2、并購的性質(zhì)、法律形式和達(dá)到的效果
3、各方的陳述與保證
4、內(nèi)資企業(yè)的資產(chǎn)情況
5、內(nèi)資企業(yè)的負(fù)債情況
6、內(nèi)資企業(yè)的股權(quán)情況
7、并購方并購條件（在滿足什么條件下才行使并購權(quán)）
8、被并購方（內(nèi)資企業(yè)）條件（在滿足什么條件下才出售股份）
9、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格
10、并購涉及的所有資本、債務(wù)的總金額
11、并購方支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)的資金來源、性質(zhì)、方式和支付期限
12、被并購方的債權(quán)、債務(wù)及各類合同的處理方式
13、優(yōu)先股、期股和期權(quán)的處理
14、不競爭
15、對公司的無形資產(chǎn)，包括公司的著作權(quán)及鄰接權(quán)、專利、商標(biāo)、專有技術(shù)、計算機(jī)軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)、商號等的處理。無形資產(chǎn)的歸屬可以通過轉(zhuǎn)讓、許可使用、共有等方式進(jìn)行明確
16、被并購方方人員的安臵及福利待遇
17、并購后的經(jīng)營管理的改造方案和勞動人事管理方案
18、免責(zé)條款
19、稅務(wù)安排
20、違約責(zé)任
21、生效條件
22、附件
23、合同保留條款和操作意見：協(xié)議里應(yīng)做出約定：如果盡職調(diào)查的結(jié)果與事實不符，目標(biāo)公司未提供詳細(xì)的信息披露，或者預(yù)計并購的當(dāng)時、當(dāng)?shù)氐姆伞⒄摺⑹袌鲂蝿莅l(fā)生變化，并購方可以：調(diào)整收購價格、放棄（解除）合同、尋求賠償?shù)?br />五、起草正式并購的法律文件
1、核心文件是《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及公司《章程》。
2、需要特別指出的是，提交給審批機(jī)關(guān)的并購協(xié)議要盡可能簡單明了，不要用過于高深莫測的法律語言，審批機(jī)關(guān)的擔(dān)當(dāng)者不是法律方面的專家，晦澀的法律語言看起來高深莫測，很能體現(xiàn)律師的水平，但是對于辦理并購來說并非好事情，它加大了審批的難度。
3、要善于使作補(bǔ)充協(xié)議和附件，使審批人員看起來明了。
4、上海的審批機(jī)關(guān)要求公司《章程》中要有監(jiān)事或監(jiān)事會的條款、股東的權(quán)利與義務(wù)條款，否則肯定會退回補(bǔ)充修改。而河南、山東等地對此項并無特別的要求。
六、向商務(wù)行政主管部門提供下述資料，提交并購申請
1、申請書寫清楚原公司（內(nèi)資企業(yè)）基本情況，原股東及其分別持有的比例，分別轉(zhuǎn)讓多少股份，并把轉(zhuǎn)讓后公司的基本情況寫清楚。
2、營業(yè)執(zhí)照副本
3、股東會決議老股東同意轉(zhuǎn)讓股份給新股東
4、新老章程老章程得到工商局去調(diào)一下并敲一下工商局的檔案查詢章，新章程需寫清楚新股東的出資期限，出資期限必須符合外方出資期限的規(guī)定。
5、合同（有二個以上外方共同并購或中方保留部分股份的情況下需要）
6、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議老股東接收股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的開戶行最好選擇有做外資并購內(nèi)資股權(quán)轉(zhuǎn)讓款經(jīng)驗的銀行，不然結(jié)匯的時候會很煩
7、審計報告審計報告一般需時5個工作日，所以審計報告要提前做，以防耽誤提交申請材料的時間
8、資產(chǎn)評估報告這個與7項是一起做，在目前階段國家對外資流入加強(qiáng)監(jiān)管的環(huán)境下，盡量將評估資產(chǎn)額與股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款數(shù)額基本做成一致。因為資產(chǎn)評估額過高有賤賣嫌疑，做得過低又有故意做高股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，有熱錢流入嫌疑。