公司股權(quán)代持司法解釋與常見(jiàn)問(wèn)題解答

股權(quán)代持糾紛，實(shí)務(wù)中發(fā)生的不少。我們先從最高人民法院《關(guān)干適用公司法若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》來(lái)找找相關(guān)的關(guān)鍵條款。通讀后，發(fā)現(xiàn)有三條:關(guān)鍵條款一第二十一條當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭(zhēng)議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。

解讀:你想確認(rèn)股東資格，是要把公司作為被告的，相關(guān)股東是作為案件第三人的。關(guān)鍵條款二第二十二條當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議。

一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一:(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定;(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。解讀:想確認(rèn)自己享有股權(quán)，首要的，得證明你(指隱名股東)出資或認(rèn)繳了。

關(guān)鍵條款三第二十四條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同。約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)法律規(guī)定的無(wú)效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

…實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

解讀:01實(shí)際出資人向名義股東要求解除代持、返還出資款、返還投資權(quán)益、賠償損失的，訴的是名義股東;02實(shí)際出資人想登記在工商上，需要公司其他股東半數(shù)以上同意。這一條程序上的要求在司法認(rèn)定上非常重要。

下面，我們?cè)賮?lái)看看律師常被咨詢到的三個(gè)相關(guān)問(wèn)題:怎樣判斷公司對(duì)實(shí)際出資人是知悉、認(rèn)可的?

A:看公司有無(wú)通知其參加股東會(huì)或向其簽發(fā)出資證明書(shū);其有無(wú)行使表決權(quán)、分紅權(quán)。如是，則可認(rèn)定實(shí)際出資人事實(shí)上享有了股東權(quán)利。有出資是否就可以證明隱名股東身份?

A:不是。出資雖是證明隱名股東的首要特征，但是由于實(shí)踐中，也會(huì)有委托他人代為出資或者借貸的情況，所以不能一概而論。如果拿不出書(shū)面的代持協(xié)議，又無(wú)其他證據(jù)來(lái)佐證代持的合意，則出資行為可能被認(rèn)定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

股權(quán)代持是不是必須要有書(shū)面的合同文件?

A: 不是。一方面，有書(shū)面文件則基本可證明股權(quán)代持關(guān)系，除非涉及無(wú)效情形;而對(duì)于沒(méi)有書(shū)面文件的情形，法官會(huì)綜合考察以下。

01會(huì)看是否存在合理的代持理由，“你說(shuō)是代持，為啥要代持呢，是因?yàn)楣珓?wù)員身份不方便，還是行業(yè)資格禁入，還是股權(quán)讓與擔(dān)保?”

02出資的資金是誰(shuí)出的，以及如何出的。具體轉(zhuǎn)賬時(shí)，是直接轉(zhuǎn)到公司還是先轉(zhuǎn)到名義股東，再由其轉(zhuǎn)到公司;轉(zhuǎn)賬時(shí)是怎么備注的;微信上是怎么溝通的。公司/名義股東是否有出具確認(rèn)收到股權(quán)投資款等表述。

03誰(shuí)在日常hold住公司，誰(shuí)在經(jīng)營(yíng)，誰(shuí)在事實(shí)上行使股東權(quán)利，或者換個(gè)角度說(shuō)，誰(shuí)在幫公司扛?jìng)?舉債。

04最后，公司其他股東是否知曉、認(rèn)可。