摘要： 當前，外貿企業的商業秘密泄露與侵權問題嚴重。其泄密行為，主要表現為飛單、高薪挖角、員工跳槽，相關損失巨大。現有的保護措施，可歸納為界定、隔離、防范和訴訟，存在法律保護不到位、企業保護不力等不足和問題。建議外貿企業采取“捆綁”保護策略，形成員工、客戶與企業的利益共同體。

　　關鍵詞： 外貿企業;商業秘密;保護措施;現狀分析

　　1保護外貿企業商業秘密的重要性

　　外貿企業的商業秘密，可區分為技術秘密和經營秘密，包括供貨來源、銷售渠道、客戶資訊、產品成本、銷售價格、利潤率、外貿合同與單證、業務往來函電和談判紀要，公司財務資訊、員工薪酬待遇等。其中，最核心的商業秘密就是客戶、訂單和出口售價。它是外貿企業最寶貴的無形資產，是企業利潤和核心競爭力的源泉，直接關系到企業的生死存亡、興衰成敗。商業秘密一旦泄露，帶來的不僅是直接經濟損失，更嚴重的是間接經濟損失。當泄密行為被發現時，往往為時已晚， *** 起訴耗時耗力、成本高昂，巨大損失難以補救，外貿企業就失去了競爭力和利潤來源，結果往往是災難性的。

　　長期以來，商戰激烈，不少外貿企業的商業秘密安全意識不強，重視程度不夠，商業秘密侵權現象屢禁不止，起訴難， *** 難，已經引起了業界的高度關注。競爭對手的高薪挖角、公司高層另起爐灶、員工跳槽帶走商業秘密和訂單“飛單”，已經是常見的泄密現象，迫使企業痛定思痛、嚴格保護。采取有效措施切實保護商業秘密，防患于未然，是外貿企業理應關注的重大問題。

　　2外貿企業的商業秘密保護措施： 現狀分析可將現有外貿企業的商業秘密保護措施歸納為如下四類：界定、隔離、防范、訴訟。

　　2.1界定

　　明確外貿企業商業秘密的內容和范圍，制定完善的保密制度，限定保密義務主體，加強員工保密意識，對于涉密資訊載體采取保密標志、安全儲存、密碼、加鎖等基本防范措施，使其處于明確公認的“商業秘密”狀態。這是企業保護商業秘密的第一步，是所有后續保護措施的基礎。比如，究竟哪些客戶名單有資格成為商業秘密?2.2隔離人員隔離與市場隔離。限定涉密資訊的知悉人員范圍;隔離敏感部門，非經批準不得進入;建立分級分層次的內部保密制度。將采購部門與銷售部門相隔離，各司其職，禁止串通;將外銷區域劃分為不同的子市場，外銷員嚴格分工負責，比如歐洲市場、北美市場、東南亞市場、中東市場等。

　　網路隔離。組建公司內部因特網，安裝安全防護軟體，防止外網的黑客攻擊和惡意竊取行為。員工對外洽談業務時必須使用公司郵箱，決不允許使用個人郵箱與客戶溝通。所有對外業務洽談資訊，均在伺服器上進行備份。禁止單證制作部門的電腦上網，禁用USB介面。

　　2.3防范

　　首先，預防公司員工泄密，進行全過程的員工保密管理。聘用員工時，在勞動合同中具體訂明保密條款或競業限制條款，或另簽專項保密協議，明確其保密義務、保密期限和違約責任。入職培訓時，向員工明確公司商業秘密范圍及相關保密制度。員工在職期間，做好商業秘密區域管理和載體管理，比如劃定保密區、安裝監控設施和防盜系統、嚴格控制資訊儲存載體的借用和復制。員工離職后，做好工作交接，及時回收各種涉密檔案和物品，支付保密補償金。

　　其次，防范競爭對手的“惡意套價”，防范商業間諜和網路黑客的竊密，防范商業交易當事人有意或無意泄密。有時候，競爭對手會假扮為國外客戶詢價，以套取企業的銷售秘密。對此，有三種簡單方法可辨別真偽：第一，可檢視來電顯示是否國際號碼;第二，可聽其音、辨其文，細查其外語口語是否純正流暢;第三，可旁敲側擊，試探真偽。比如詢問其進口用途或分銷流向、假裝要去國外登門拜訪等。

　　最后，聘用專業人才，設立專門防護部門，對公司商業秘密進行有效監管。比如編制保密手冊，限定員工接觸秘密許可權，定期的保密培訓教育，對員工使用網路行為進行監視，對往來***進行監督和審查等等。

　　2.4訴訟

　　一旦遭遇侵權，可通過法律訴訟來 *** 。商業秘密沒有專門的立法保護，其法律保護條款主要散見于如下國內法和國際公約《：反不正當競爭法》第10條、第20條、第25條《，民法》第118條《，刑法》第219條、第220條《，勞動法》第22條、第102條《、公司法》第149條《，合同法》第43條、第112條、第113條、第348條、第350條、第352條《，勞動合同法》第23條、第24條、第90條《，保護工業產權巴黎公約》第十條之二“不正當競爭”條款《，與貿易有關的智慧財產權協議》第七節“對未公開資訊的保護”條款。

　　3外貿企業的商業秘密保護措施：問題分析上述外貿企業的商業秘密防護措施，看似十分有效和完善，實際效果卻遠不盡如人意。據寧波外貿商會2009年對400家中等規模以上企業的調查，100%的企業都有過商業秘密被侵害的遭遇，經濟損失在50萬元以上的占到1/3，80%的商業秘密在職工跳槽時被帶走，跳槽者多是企業的業務骨干。該商會會長陳偉明說“：飛單、挖客戶等侵犯商業秘密的現象普遍存在，成為嚴重影響民營外貿企業做大做強和行業健康有序發展的一顆‘毒瘤’，但由于懲治和威懾手段不到位，很多企業經營者感到困惑和無奈。”總結起來，現有的保護措施有如下不足和問題：3.1法律保護不足、司法救濟不力沒有專門的《商業秘密保護法》，相關的法律法規較分散、不全面，部分條款規定模糊、立案辦案難，可操作性差，法律保護不到位。

　　第一，相關法律規定缺失。比如，在現實中，因為過失而泄露權利人商業秘密、造成特別重大損失的，應該如何追究其法律責任?是否構成過失泄露商業秘密罪?此時，無法可依。

　　第二，經濟損失計算難，經濟賠償責任水平低、不充分。根據《反不正當競爭法》，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人侵權所得利潤，以及權利人的調查取證費用。現實中，商業秘密侵權導致的經濟損失往往難以計算，所以此時的侵權賠償額很可能遠遠無法彌補權利人的經濟損失。

　　第三《，刑法》的相關規定模糊，入罪門檻高，懲戒力度輕。侵犯商業秘密罪的構成要件之一是“造成重大損失”，一般犯罪的最高刑期只有3年。最高法和最高檢2004年將“重大損失”解釋為經濟損失50萬元以上。這個入罪門檻顯然太高，刑期偏短，難以起到廣泛有力的震懾和懲戒作用。而且，存在以下司法實踐疑難問題：重大損失包括間接經濟損失嗎?對經濟損失認定存在爭議怎么辦?未發生嚴重直接經濟損失，但嚴重影響企業長期怎么辦?第四，法律訴訟存在著“發現難、取證難、起訴難、判決難、執行難”的現實困境，法律懲治乏力。據《江蘇法制報》2010年9月3日報道，近三年來，南京未批捕、起訴一起侵犯商業秘密刑事案件。

　　3.2企業保護不力、保護效果差

　　首先，許多外貿企業缺乏專門的商業秘密保護部門和保護人才，保護意識淡漠，保護制度匱乏、滯后，保護措施不完善、執行不力，資訊保安水平低，難以抵御無孔不入、惟利是圖的商業間諜、竊密者和泄密者。比如，不少企業沒有對員工進行過保密教育，沒有建立系統完善的規章制度。許多業務員的涉外應酬多，商業秘密意識差，往往在酒桌上無意或不當地泄密了。再如，許多外貿企業不重視資訊保安，系統漏洞多，不足以抵御日益猖獗的木馬病毒、黑客攻擊等網路犯罪。

　　其次，外貿企業經營不當、管理不善，也會誘發商業秘密泄密。

　　在經營方面，企業與競爭對手進行惡性競爭，相互挖墻腳，加大了商業秘密的保護難度。在管理方面，公司內斗不止，決策不當，機制僵硬，管理混亂，員工的薪酬待遇低，晉升發展難，工作環境差，凝聚力不強，員工就會離職、跳槽、另立山頭，商業秘密就會外泄。

　　最后，即使有了完美的商業秘密保護措施，也存在“執行難”問題。在實踐中，外貿企業大都與員工簽訂了保密合同，可是到頭來，總是發現它的執行力并不強。所以，再好的制度，再完善的措施，最終也要靠人來執行，誰也不能保證人不出問題。人可能疏忽大意、自私、貪婪、虛榮、恐懼、嫉妒，自制力差，難抵誘惑。比如，員工私下里對外聯絡、泄密，公司很難察覺、發現和舉證。

　　3.3社會誠信環境差、職業道德與商業倫理尚需加強三聚氰胺、瘦肉精、阿里巴巴的“欺詐門”、紫金礦業的“污染門”、伊利和蒙牛的口水仗、騰訊和奇虎的“3Q大戰”，還有其他層出不窮的欺詐、***、賄賂事件，說明當今的社會誠信環境差，職業道德和商業倫理水平低，容易誘發商業秘密泄密和竊密行為。況且，如果商業秘密侵權者逍遙法外，大發不義之財，則劣幣驅逐良幣，不正之風蔓延，商業秘密泄密在所難免。

　　4改進外貿企業商業秘密保護措施的若干建議4.1改進商業秘密的司法保護建議修改和完善法律，嚴格追究侵權者的法律責任。應增設專門的《商業秘密保護法》;應將民事賠償責任擴充套件至權利人所有的經濟損失;應增加懲罰性賠償責任;應降低商業秘密罪的定罪標準，提高刑期和罰金，加大刑事保護力度。另外，商業秘密往往有巨大而難以估量的潛在利益，在遭遇侵權或司法認定時，該利益可能尚未凸顯，難以得到司法救濟，因此應引入相應的專家小組，進行核算估價。專門針對商業秘密進行的網路犯罪，影響惡劣，后果嚴重，應從嚴從重懲戒。

　　4.2改進商業秘密的企業保護

　　建議外貿企業實行“捆綁保護”策略，將企業與員工、客戶有效捆綁在一起，成為一個利益共同體，做到“一條繩、一顆心、一股勁”。

　　第一，可通過股權投資、融資或分解，實現股權共有、利益共享、相互捆綁。可推行員工持股制，推行與供貨工廠、外銷客戶的企業相互持股制，或者新建合資企業，將彼此的利益牢牢鎖定在一起。第二，可用年終獎、利潤分紅、效率工資、終生員工制、股票期權激勵等措施“捆綁”員工。為此，要創造舒適和諧的工作環境，提供豐厚的薪酬待遇、公平透明的人才激勵機制、廣闊的職業發展空間，真正做到“事業留人、感情留人、待遇留人”。第三，加強品牌建設，提高品牌忠誠度，也能起到類似的捆綁作用。

　　4.3改進商業秘密的社會保護

　　建議合力整治、聯動 *** ，多方攜手保護商業秘密。外貿企業要高度重視并嚴格保護商業秘密，加強 *** 力度;司法機構要嚴厲打擊商業秘密侵權行為;商務部應牽頭建設外貿行業的官方征信體系，建立侵權者黑名單制度;外貿商會要倡導行業誠信宣言，嚴懲不法之徒、拒絕歪風邪氣;高校要對在校生開展職業道德教育和守法教育，樹立正確的價值觀;社會要增強公民和企業的誠信意識，企業要珍惜自己的聲譽，媒體要加強監督批評，營造全社會自覺維護商業秘密的大環境，讓侵權者如過街老鼠，人人喊打。

　　參考文獻

　　[1]屈麗麗.華為商業秘密管理:多層布防[N].中國經營報,2008-02-24.

　　[2]陳斌.寧波外貿民企遭遇“擋路虎”[N].中華工商時報,2010-04-13.

　　[3]宋世明.為何3年未公訴一起侵犯商業秘密案[N].江蘇法制報,2010-09-03.

　　[4]翟彩娟.保護外貿企業的商業秘密[J].進出口經理人,2010***9***.

　　[5]王冰,王博.完美的商業秘密管理—商業秘密保護與糾紛預防[M].武漢大學出版社,2008***3***.

1、具有期限優勢，商業秘密的保護期是不確定的，如果能永久保密，則享有無限的保護期，如果在短時期內就泄了密，那么保護期也隨之結束；而知識產權中各種權利都是有保護期限的。
2、具有地域優勢，商業秘密無地域性特征，它的所有人可以向任何國家的任何愿意得到它的人發放許可證；而知識產權則均有地域性限制，在一國有知識產權不一定在另一國有相應的權利，但你的信息卻是在世界范圍內的公開。
3、具有保密優勢，商業秘密是不公開的；而專利、商標、著作權都是公開的。當然商業秘密的保護方法在有優勢的同時，也必然存在著一些缺陷。商業秘密在性質上雖然是一種知識產權，但是它與傳統的知識產權相比存在著區別，是一種特殊的知識產權形態。主要表現在：
①商業秘密的獨占性不是依靠任何專門法律而產生的，而只是依據保密措施而實際存在的；而專利權、商標權則由專利法、商標法直接賦予，不能靠當事人的行為而自然產生，著作權也必須符合著作權法的規定而自動保護，并不像商業秘密那樣，如果無保密性即無所謂秘密的權利。由此為保持秘密性，必須要求企業有一整套的保密措施，否則風險很大。
②商業秘密不能對抗獨立開發出同一秘密技術、知識的第三人，任何獨立獲得相同技術知識的第三者，都可以使用、轉讓這種知識；而知識產權則一般說來具有排他性，可以對抗任何人，其中工業產權表現得尤為明顯，而著作權具有一定的排他性。
③商業秘密的保護就存在著一定的風險性。我認為最為妥當的方式是將傳統的知識產權保護與商業秘密的保護綜合運用，但這對于企業來說是一項很大的系統工程，它需要技術人員、管理人員、知識產權事務方面法律工作者的共同參與。
根據上述商業秘密保護措施所具有的優勢，選擇好的商業秘密保護措施可以起到以下兩個方面的作用：
4、商業秘密保護是企業經營者的重要武器和財產。
商業秘密法是技術、經營上智慧成果的保護法，知識經濟時代是商業秘密形態日益復雜、數量日益壯大的時代，“知識就是力量”，商業秘密是權利人在財產、經營上關鍵時刻的力量。
5、商業秘密保護是知識產權保護的獨立手段。
商業秘密是一種競爭手段，可以合法利用，居心險惡者也可以用來致競爭對手于死地。商業秘密的法律進攻、防衛是科學、藝術，經營者除了不可不學外，還不得不防，否則生命、財產都要受到威脅。