在法律中均有相應(yīng)規(guī)定：

公司法第五十三條規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事具有行使檢查公司財務(wù)的職權(quán)；

第五十四條規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。

公司法第三十三條規(guī)定，股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告，股東可以要求查閱公司會計賬簿。

看起來，監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)和股東知情權(quán)沒有太大差別，但在行使權(quán)利時仍存在差別：

一、監(jiān)事的財務(wù)檢查權(quán)范圍和股東知情權(quán)范圍

股東知情權(quán)的范圍，明確規(guī)定在公司法第三十三條中，而監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)的范圍法律并未明確規(guī)定，所以建議在公司章程中明確監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)的范圍，例如包括公司會計賬薄、原始憑證、審計報告等，也可以增加監(jiān)事有權(quán)對公司財務(wù)進(jìn)行審計的權(quán)利。

從以上可以看出，可以在章程中創(chuàng)設(shè)監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)的具體內(nèi)容，這種情況下的監(jiān)事檢查權(quán)范圍可能會超出股東知情權(quán)的范圍。

二、行使權(quán)利的方式

股東查閱會計賬簿的，需要滿足前置條件，即向公司書面請求并說明目的，公司如有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱有不正當(dāng)目的的，可以拒絕，公司拒絕后，股東方可起訴。

監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)的行使方式是否有前置條件，未有明確規(guī)定，從立法本意而言，不應(yīng)有前置條件。

三、救濟(jì)途徑

從公司法的本意而言，監(jiān)事（會）是基于公司利益出發(fā)，對公司的董監(jiān)高履職情況進(jìn)行監(jiān)督，屬于公司內(nèi)部治理機構(gòu)，行使監(jiān)督權(quán)的利益歸屬于公司，監(jiān)事個人本身無利益，監(jiān)事在行使權(quán)利受到阻礙時，如尋求起訴，從筆者檢索的多個案例來看，絕大多數(shù)法院駁回監(jiān)事的財務(wù)檢查權(quán)。

在(2020)贛04民終696號一案中，法院認(rèn)為“公司監(jiān)事或監(jiān)事會行使檢查公司財務(wù)的職權(quán)，屬于公司內(nèi)部的經(jīng)營管理范疇，《中華人民共和國公司法》并未賦予公司監(jiān)事通過司法途徑獲取知情權(quán)的權(quán)利，在法無明文規(guī)定的情形下，對于公司內(nèi)部管理事務(wù)不宜予以司法干預(yù)“。

唯一一個案例支持監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)的是該監(jiān)事同時具備股東身份，股東知情權(quán)獲得支持的情況下，法院確實沒必要駁回監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)。

如果監(jiān)事行使權(quán)利受阻，如何處理？

可以通過提議召開臨時股東會方式解決。

股東知情權(quán)是法定的股東權(quán)利，不可剝奪，在受到侵害時起訴完全可行，且除了不正當(dāng)目的外，基本上都能夠得到支持。

公司法既然賦予監(jiān)事財務(wù)檢查權(quán)，但在該權(quán)利行使受到阻礙時，卻沒有司法救濟(jì)的途徑，“沒有救濟(jì)，何談權(quán)利”。2021年12月24日，《中華人民共和國公司法（修訂草案）》修訂草案向社會公開征求意見，大家可以趁修訂之際，獻(xiàn)言獻(xiàn)策。

發(fā)布于 2022-01-19 15:00

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淺析股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制制度

　　現(xiàn)代公司法遵循股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則，但是考慮到有限責(zé)任公司人合性的特點，不受限制的股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致公司股東成員發(fā)生變化，公司的人合性不能得到保障。以下是我搜集整理的淺析股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制制度論文，歡迎閱讀借鑒。

　 　摘要： 隨著市場經(jīng)濟(jì)體制建立，公司這種商業(yè)組織形式因其具備分散風(fēng)險和募集資本的雙重屬性得到了極大的發(fā)展。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司運作過程中經(jīng)常出現(xiàn)的活動。一般來說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要通過合同的方式來實現(xiàn)。在實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力時常發(fā)生爭議。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力既要遵循合同法的契約自由要義，又要結(jié)合公司法精神綜合判斷，才能讓相關(guān)各方利益得到平衡。

　　 關(guān)鍵詞 ： 有限公司;股權(quán)轉(zhuǎn)讓;合同

　　1993 年制定的《公司法》將公司分為有限公司和股份公司兩大類，從而確立了現(xiàn)代公司制度。在市場環(huán)境瞬息萬變的商業(yè)時代，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司運作過程中經(jīng)常出現(xiàn)的活動，它可以為企業(yè)更換血液、重新配置資源、促進(jìn)產(chǎn)權(quán)流動。股權(quán)轉(zhuǎn)讓在完善公司治理中具有不可替代的作用。在現(xiàn)實中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛層出不窮，法律關(guān)系相當(dāng)復(fù)雜。股權(quán)轉(zhuǎn)讓直接指向有限公司和股份公司。股份公司的設(shè)立門檻較高，管理復(fù)雜，信息披露標(biāo)準(zhǔn)高。與股份公司相比，有限公司設(shè)立難度小，管理方便靈活，股東人數(shù)有限，信息披露標(biāo)準(zhǔn)低，更受廣大中小投資者的青睞。有限公司已成為公司市場主體的主要組成部分。在探究股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛的過程中，從有限公司的視角進(jìn)行分析更具有普遍性和代表性。

　　一、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的性質(zhì)

　　股權(quán)是一種民事權(quán)利。公民個人基于自己的意思自治有權(quán)對其合法股權(quán)予以處分。通過協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為能否發(fā)生實際的法律效果需要結(jié)合股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的性質(zhì)及效力來判斷。有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律性質(zhì)包含了三個層次：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是民事法律行為;股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是雙方要式行為;股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬于民事法律行為的一種。民事法律行為是公民或法人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的的具有法律約束力的合法民事行為。轉(zhuǎn)讓人有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的意思表示。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同目的在于實現(xiàn)股權(quán)的轉(zhuǎn)移。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同要遵循法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是雙方要式行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是兩個民事主體一致的意思表示。受讓人和轉(zhuǎn)讓人雙方都參與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否需要履行一定形式，公司法和相關(guān)立法都沒有明確的規(guī)定。合同法對于合同形式的規(guī)定以不要式為原則，以要式為例外。筆者認(rèn)為，采用書面形式最為穩(wěn)妥。這樣可以固定證據(jù)，維護(hù)交易安全，順利實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，更好地保護(hù)各方當(dāng)事人利益。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同建立起了轉(zhuǎn)讓人和受讓人雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。受讓方負(fù)有支付對價的義務(wù)，轉(zhuǎn)讓方負(fù)有擔(dān)保被轉(zhuǎn)讓股權(quán)無瑕疵和協(xié)助辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)的義務(wù)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，原本屬于轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)是否最終轉(zhuǎn)移給被轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)以股東名冊和辦理工商登記手續(xù)為準(zhǔn)。但是基于債權(quán)債務(wù)關(guān)系，無論股權(quán)是否過渡到受讓方，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同都可以很好地保護(hù)雙方的可期待利益。

　　二、限制有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分析

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓以自由為原則。現(xiàn)代公司法遵循股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則，但是考慮到有限責(zé)任公司人合性的特點，不受限制的股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致公司股東成員發(fā)生變化，公司的人合性不能得到保障。在公司法律制度比較發(fā)達(dá)的西方資本主義國家，除了保障股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓外，都對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置了限制條件。

　　(一)限制有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的理論基礎(chǔ)

　　1.維護(hù)人合性

　　從公司信用基礎(chǔ)的角度，有限公司是帶有很強人合性的公司。維護(hù)人合性是有限公司轉(zhuǎn)讓限制的根本原因。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制有多方面的作用：其一，保持原有的權(quán)力結(jié)構(gòu)。股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓可以破壞既定的權(quán)力結(jié)構(gòu)。股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不會破壞公司的人合性，但是直接導(dǎo)致內(nèi)部持股比例的變化，同時導(dǎo)致權(quán)力分配結(jié)構(gòu)的變動。其二，阻止不可信賴的人加入公司。公司的人合性要求公司股東成員之間維持一種信賴?yán)骊P(guān)系，彼此信任。在有限公司中，股東廣泛參與公司的治理。公司利益的實現(xiàn)對股東的誠信意識提出了很強的要求。股東的人品、行為習(xí)慣都與公司利益緊密相連。維護(hù)人合性需要對股權(quán)轉(zhuǎn)讓提出限制。

　　2.保護(hù)期待利益

　　期待利益又稱交易利益，是指當(dāng)事人在訂立合同時期望從此交易中獲得各種利益和好處。就股東而言，股東購買了股份，他有權(quán)要求其作為公司股東的身份得以延續(xù)。有限公司股東的信賴?yán)姹Ｗo(hù)包括兩個方面：未經(jīng)有限公司股東同意，不得改變原有的經(jīng)營方式;未經(jīng)股東同意，不得改變公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東對公司的控制力。有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓會改變公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)，影響股東對公司的控制力，可能使股東好像是面對一個新的公司，會侵害到股東的期待利益。

　　3.平衡轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東和剩余股東的利益

　　有限公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制也是以公平正義為價值目標(biāo)。通過適當(dāng)限制有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓來平衡轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東和剩余股東的利益，可以解決可能在轉(zhuǎn)讓股權(quán)過程中出現(xiàn)的顯示公平問題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東的應(yīng)有權(quán)利。股東投資公司，取得股權(quán)，不得抽逃出資。然而當(dāng)公司經(jīng)營出現(xiàn)特殊情況或股東預(yù)期目標(biāo)不能實現(xiàn)時，公司的人合性受到動搖，此時應(yīng)當(dāng)允許有退出意愿的股東退出公司。有限公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓遭到否決時，剩余股東負(fù)有強制購買義務(wù)。有限公司剩余股東只有在與第三人同等條件下才可以行使優(yōu)先購買權(quán)。有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制既對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合理限制，維護(hù)股東權(quán)益，又杜絕不合理妨礙股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況，維護(hù)法律的公平正義。

　　(二)我國公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制制度

　　我國公司法設(shè)專章對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了規(guī)定：

　　1.外部轉(zhuǎn)讓限制

　　我國公司法股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的限制主要通過知情權(quán)、同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、授權(quán)公司章程限制來實現(xiàn)。我國公司法對外部轉(zhuǎn)讓限制的規(guī)定，主要體現(xiàn)在《公司法》第71 條第2款、第3款中。根據(jù)以上條款，我國公司法對股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓限制主要是通過知情權(quán)、同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)以及授權(quán)公司章程限制來實現(xiàn)的。就同意權(quán)而言，它是一種表決權(quán)，其中自然也包含否決權(quán)[1]。我國《公司法》規(guī)定其行使具有一定的強制性，即其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。我國《公司法》規(guī)定股東應(yīng)就其轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東并征求意見，對于通知的內(nèi)容沒有規(guī)定。若沒有通知對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力是否會產(chǎn)生影響，不得而知。在當(dāng)前立法條件下，異議股東有購買義務(wù)，但并不是強制性的。若異議股東不履行購買義務(wù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力又如何。而且法律也未規(guī)定異議股東履行購買義務(wù)的期限。筆者認(rèn)為，應(yīng)該明確規(guī)定異議股東負(fù)有強制購買義務(wù)，同時明確強制購買義務(wù)的履行期限。

　　2.內(nèi)部轉(zhuǎn)讓控制

　　對于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，我國公司法采取相對自由轉(zhuǎn)讓原則。公司法第71條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓時，沒有新成員加入，公司的人合性不受影響。對于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓可能導(dǎo)致的股東權(quán)力結(jié)構(gòu)變化的問題，可以通過公司章程規(guī)定來限制。公司法第71條3款規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這里的另有規(guī)定是指公司法未規(guī)定而公司章程規(guī)定了的事項，以及公司章程規(guī)定的嚴(yán)于或松于公司法的事項。但公司立法沒有對公司章程限制的條件、范圍和程度進(jìn)行限制，是其不足之處。根據(jù)公司法上的契約自由精神，公司章程宜規(guī)定關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)實質(zhì)性事項，同時應(yīng)遵守法律的相關(guān)規(guī)定。

　　三、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力分析

　　(一)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力的一般規(guī)則

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是合同的一種，可以根據(jù)合同法的'基本原理來判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。合同法對于合同的效力規(guī)定了無效、有效、效力待定、可撤銷等多個層次。盡管司法實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同具有特殊性，但是考慮合同法的一般原則是判定合同效力的前提。

　　1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主體適格

　　一般來說，合同的主體必須有締約能力。合同的主體是民事主體，包括自然人、法人和其他組織。自然人應(yīng)該具有完全民事行為能力，即年滿十八周歲或年滿十六周歲并以自己的勞動收入為主要生活來源。不能控制和辨認(rèn)自己行為能力精神病人除外。法人和其他組織只要依法成立，都具備訂約能力。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，合同主體必須是股東，同時其股東資格在簽約時仍然延續(xù)。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的雙方意思表示真實

　　意思表示真實是指行為人表示其追求的某種民事后果是其內(nèi)心真正希望出現(xiàn)的后果。合同是雙方的意思表示，是雙方民事法律行為。意思表示真實是合同的生效要件而非成立條件。意思表示不真實包括意思表示不一致和意思表示不自由。意思表示不一致不是由于外力作用造成的，如真意保留、虛偽表示，這種情況簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是無效或可撤銷合同。意思不自由是指行為人的意思表示行為與效果意思雖然一致，但是受到他人不正當(dāng)干涉，如欺詐、脅迫等情形。如果簽訂的合同損害國家利益和集體利益則屬于無效合同。一般情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議只涉及合同當(dāng)事人或第三人，不損害國家利益應(yīng)認(rèn)定為可變更或可撤銷合同，如果涉及國有資產(chǎn)，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同。

　　3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效時間

　　合同法規(guī)定，依法成立合同，自成立時生效。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，依照其規(guī)定。多數(shù)合同采取的是成立生效主義原則。有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力也應(yīng)該采取生效主義原則。一般來說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同只要雙方意思表示真實，不違反法律規(guī)定，從簽訂時生效。對于特殊性質(zhì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，法律有特別要求的，需要辦理相關(guān)審批手續(xù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同才能生效。

　　(二)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力認(rèn)定的幾種特殊情形

　　1.股東瑕疵出資時股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題

　　出資瑕疵是實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的問題。在實踐中形成出資瑕疵的主要形式有：未足額出資、公司章程規(guī)定股東以貨幣之外的實物出資、作為出資的實物或其他非貨幣財產(chǎn)的價格明顯不足等。瑕疵出資股東與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效在實踐中一直存在爭議。其焦點是出資瑕疵的主體是否具有股東資格。有學(xué)者認(rèn)為出資人只有在履行完出資義務(wù)以后才能稱其為股東。倘若出資瑕疵，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同就因主體不合格而歸于無效[2]。筆者認(rèn)為，股東出資有瑕疵并不當(dāng)然導(dǎo)致其轉(zhuǎn)讓股權(quán)合同無效。一般而言，股東資格的認(rèn)定以工商登記文件記載為準(zhǔn)。公司章程和股東名冊對外具有宣示意義。第三人往往通過查詢股東名冊或公司章程來確認(rèn)轉(zhuǎn)讓人是否具有股東資格。對于瑕疵出資的情形，我國的公司法律已經(jīng)規(guī)定了相應(yīng)的違約責(zé)任。在認(rèn)定此類合同的效力時應(yīng)根據(jù)第三人是否明知轉(zhuǎn)讓人存在瑕疵出資來判斷。若在轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓人告知了受讓人其出資不足額或出資有其他瑕疵的真實情況，受讓人明知或應(yīng)知，仍然與轉(zhuǎn)讓人簽訂合同，則該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，受讓人和轉(zhuǎn)讓人對產(chǎn)生的民事責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任[3]。如果在轉(zhuǎn)讓合同簽訂時，受讓人不知道轉(zhuǎn)讓人存在瑕疵出資的情況，則該轉(zhuǎn)讓協(xié)議是可撤銷、可變更合同。如果受讓人放棄這種撤銷權(quán)，則該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議仍然是有效的。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東人數(shù)不滿足法定人數(shù)時轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能導(dǎo)致公司股權(quán)歸于一人或股東人數(shù)超過50人。我國公司法第二十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。當(dāng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東人數(shù)超過50人，違背了法律規(guī)定，合同效力如何認(rèn)定?由于公司法突破了公司的社團(tuán)性特征，取消了公司法不允許一人設(shè)立公司的規(guī)定，所以即使股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股權(quán)歸于一人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)然有效。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東人數(shù)超過50人的情況，由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常只涉及當(dāng)事人的利益，不危害國家和社會公共利益，若不違背強行法的規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定為有效合同[4]。但畢竟股東人數(shù)超過50人不符合公司法規(guī)定，可以在一定時間內(nèi)允許其存在，并采取靈活變通的手段使其合法化，如通過轉(zhuǎn)換責(zé)任形式的方式，將有限公司變?yōu)楣煞莨净蛘邔⒐蓹?quán)進(jìn)行重新分配讓多余股東退出公司。

　　3.未經(jīng)股東過半數(shù)同意時股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題

　　公司法第71條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。在未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意的情況下，轉(zhuǎn)讓人與受讓人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題在實踐當(dāng)中存在不同意見。筆者認(rèn)為出于保護(hù)善意第三人利益的需要，未經(jīng)股東過半數(shù)同意時股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是效力待定合同。如果所有不同意的股東均不愿意購買，按照法律規(guī)定則都視為同意轉(zhuǎn)讓，那轉(zhuǎn)讓方與受讓人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議就自然生效。如果其他過半數(shù)股東反對向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者股東愿意行使優(yōu)先購買權(quán)，該合同不能生效[5]。在未得到其他過半數(shù)股東追認(rèn)、且其他股東明確放棄其優(yōu)先購買權(quán)之前，該合同不生效。受讓人的合同目的不能實現(xiàn)，可以要求轉(zhuǎn)讓人賠償損失。轉(zhuǎn)讓方堅持將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人，其他股東在享有優(yōu)先購買權(quán)時可以申請撤銷合同，行使撤銷權(quán)的期限從其他股東知道或應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議存在時開始計算[6]。

　　4.未辦理股權(quán)變更手續(xù)時股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題

　　公司法第32條規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記;登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要辦理工商登記。在司法實踐中，如果沒有辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力很難認(rèn)定。股權(quán)變動的效力和協(xié)議的效力應(yīng)當(dāng)分開來看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效屬于債權(quán)債務(wù)關(guān)系的理論范疇。股權(quán)登記類似于物權(quán)變動的性質(zhì)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，辦理股權(quán)變更手續(xù)之前，不發(fā)生股權(quán)變動的法律效果。只要不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議仍然是有效的，對合同的雙方當(dāng)事人具有法律約束力。如果存在合同履行糾紛，違約一方有權(quán)訴諸法律程序來救濟(jì)。

　　5.公司章程條款對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力的影響

　　基于公司自治精神，有限公司章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制規(guī)定。公司法賦予公司章程對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定的極大自由。公司章程可以規(guī)定股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓程序，不必拘束于公司法第71條前三款的規(guī)定。71條第4款規(guī)定：“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”對于“從其規(guī)定”的理解存在很大的爭議。結(jié)合立法本意，筆者認(rèn)為這個條款是對前三款規(guī)定的程序的“另有規(guī)定”，不涉及處分股權(quán)的實體性權(quán)力。所以章程中關(guān)于實體權(quán)利的規(guī)定不會對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力產(chǎn)生影響。公司章程對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制不得違背法律的強制性規(guī)定，如章程規(guī)定股東不得退出公司，徹底阻斷了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的通道，明顯違背公司法律精神，不能成為判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力的依據(jù)。

　　參考文獻(xiàn)：

　　[1]段威.有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時“其他股東同意權(quán)”制度研究[J].法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報)，2013(3).

　　[2]肖海軍.瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力[J].政法論壇，2013(2).

　　[3]朱曉娟，姚籃.論中國有限公司股權(quán)善意取得的一般結(jié)構(gòu)[J].北京航空航天大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)，2013(5).

　　[4]劉俊海.論有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力[J].法學(xué)家，2007(6).

　　[5]趙旭東.股東優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)和效力[J].當(dāng)代法學(xué)，2013(5).

　　[6]劉俊海.論有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力[J].暨南學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)，2012(12).