公司與個人之間借款合同注意事項

公司與公司之間拆借資金雖然在現(xiàn)實中大量存在，但其合法性一直沒有被認可。對此最高人民法院在《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》中認為“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同，除本金可以返還外，利息應(yīng)當(dāng)收繳”。

但公司與個人之間借款卻是允許的，最高人民法院在《關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》中，確認“公民與非金融企業(yè)(以下簡稱企業(yè))之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實即可認定有效。”因此，本文就著眼于討論公司與個人之間借款時，應(yīng)如何制作和簽訂借款合同的問題。

    借款合同的必備條款

最簡單的借款合同也必須有如下條款：1、出借人、借款人;2、借款金額;3、借款時間。在某些不簽訂正規(guī)借款合同的場合，借條同樣可以構(gòu)成借款關(guān)系，簡單的借條一般由借款人書寫為“今借到某某人民幣**元”，并由借款人簽名和注明時間，這樣一張簡單的借條也就具備了借款合同的必備條款。

但公司與個人之間借款，卻不能僅僅滿足于打一張借條，而需要關(guān)注更多的條款設(shè)定以避免風(fēng)險。

   一、利息 

首先，借款要收取利息的，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明利率標(biāo)準(zhǔn)。利率標(biāo)準(zhǔn)不得超過銀行同類貸款利率的四倍，超出部分法院不予保護。其次，利息不能并入本金計算復(fù)利，也不能在借款時預(yù)先將利息在本金中扣除。    如果合同中沒有寫明利率標(biāo)準(zhǔn)，出借人與借款人對此發(fā)生爭議，一般按照銀行同類貸款利率計息。(但如果個人與個人之間借款沒有寫明是否收取利息，則按照無息借款處理。)   

 二、款項交付 

借款一般通過現(xiàn)金直接交付或銀行支付兩種形式交付，需要在合同中寫明。建議采用銀行支付形式，以保留支付的憑據(jù)。小額借款(十萬以下)可以用現(xiàn)金直接交付，但應(yīng)當(dāng)要求借款方開具收條，或者在合同中寫明簽訂合同即確認已收到款項，不再另開收條。    在有的借貸案件中，出借方雖然提供了借款合同，但是借款方否認收到了借款，而雙方在交付時又沒有開具收條，就會出現(xiàn)無法收回借款的風(fēng)險。    同樣，在另一些借貸案件中，出借方提供了匯款憑證，但沒有簽訂借款合同，借款方就聲稱此款是贈與而非借款，而出借方又不能提供其他證據(jù)證明是借款，最終也未能順利收回借款。

    三、還款期限 

有的借款合同寫明了還款期限，有的沒有寫明。寫明了還款期限的借款如果到期不能收回，應(yīng)在到期之日起兩年內(nèi)提起訴訟或發(fā)函催告，否則超過訴訟時效，法院不再保護。

沒有寫明還款期限的借款，出借人可以隨時要求償還。但在發(fā)出要求何時償還的通知之后到期不能收回的，也應(yīng)該在兩年之內(nèi)提起訴訟或再次發(fā)函催告，以避免超過訴訟時效。

   四、擔(dān)保  

借款合同中出借人應(yīng)盡量要求借款人提供擔(dān)保，尤其在個人出借款項給公司的時候，為了避免空殼公司陷阱，應(yīng)要求公司股東以個人身份提供擔(dān)保。擔(dān)保時建議約定為保證人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，即借款人到期不能償還時出借人可以直接要求保證人償還，而避免約定為一般保證，即僅約定當(dāng)借款人不能償還時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在一般保證的條件下，出借人必須先起訴借款人，在借款人沒有財產(chǎn)可供償還時才能要求保證人承擔(dān)責(zé)任。    應(yīng)特別注意的是，借款到期時，借款人未償還借款，出借人與借款人雙方未征求保證人同意而重新對償還期限或利率達成協(xié)議的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。    有時候，借款人自身也可能提供房產(chǎn)、車輛、股權(quán)、產(chǎn)品等作為借款的擔(dān)保，此時需要注意，對于房產(chǎn)、股權(quán)需要辦理登記擔(dān)保才生效，對于車輛、產(chǎn)品等動產(chǎn)，出借人也要實際占有，否則無法起到擔(dān)保的作用。    在為借款提供抵押的合同條款中，如果雙方約定借款到期無法償還時，抵押物歸出借人所有，這樣的條款是無效的，因為法律認為該條款與設(shè)立抵押的目的相悖，而且容易出現(xiàn)價值較高的物品以較低的價格轉(zhuǎn)移給出借人，造成價值轉(zhuǎn)移失衡，損害借款人的利益。   

 五、管轄法院

如果在借款合同中沒有注意這個問題，按照合同履行地或被告住所地法院管轄的原則，就有可能出現(xiàn)出借人千里迢迢到借款人住所地去打官司的情況，非常費時費力，因此在借款合同的最后，一定要約定一個對于出借人而言很方便的管轄法院。

關(guān)聯(lián)企業(yè)之間資金拆借問題在民營企業(yè)中比較常見，資金拆借會涉及到稅務(wù)問題，所以每年審計實務(wù)中也有很多財務(wù)人員對此都比較忙亂。對于資金拆借所涉及的稅務(wù)具體情況不太了解，我在這里為大家整理了關(guān)于資金拆借涉稅的相關(guān)資料，希望能對大家有幫助。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間資金拆借的涉稅問題是什么一、增值稅處理      1.非金融類關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金互借產(chǎn)生的使用價值。      (一)企業(yè)集團從銀行借入資金，然后調(diào)撥給下屬關(guān)聯(lián)企業(yè)使用，后由集團公司統(tǒng)一歸還。      《財政部、國家稅務(wù)總局營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定》(財稅〔2016〕36號)第一條第十九項規(guī)定，統(tǒng)借統(tǒng)還業(yè)務(wù)中，企業(yè)集團或企業(yè)集團中的核心企業(yè)以及集團所屬財務(wù)公司按不高于支付給金融機構(gòu)的借款利率水平或者支付的債券票面利率水平，向企業(yè)集團或者集團內(nèi)下屬單位收取的利息收入免征增值稅。統(tǒng)借方向資金使用單位收取的利息，高于支付給金融機構(gòu)借款利率水平或者支付的債券票面利率水平的，應(yīng)全額繳納增值稅。      統(tǒng)借統(tǒng)還業(yè)務(wù)指:      (1)企業(yè)集團或者企業(yè)集團中的核心企業(yè)，向金融機構(gòu)借款或?qū)ν獍l(fā)行債券取得資金后，將所借資金分撥給下屬單位(包括獨立核算單位和非獨立核算單位，下同)，并向下屬單位收取用于歸還金融機構(gòu)或債券購買方本息的業(yè)務(wù)。      (2)企業(yè)集團向金融機構(gòu)借款或?qū)ν獍l(fā)行債券取得資金后，由集團所屬財務(wù)公司與企業(yè)集團或者集團內(nèi)下屬單位簽訂統(tǒng)借統(tǒng)還貸款合同并分撥資金，并向企業(yè)集團或者集團內(nèi)下屬單位收取本息，再轉(zhuǎn)付企業(yè)集團，由企業(yè)集團統(tǒng)一歸還金融機構(gòu)或債券購買方的業(yè)務(wù)。      (二)企業(yè)用自有資金拆借給關(guān)聯(lián)企業(yè)使用。      企業(yè)將自有資金拆借給關(guān)聯(lián)企業(yè)使用，從實踐中看，又可分為有償和無償兩類。有償使用時，根據(jù)財稅〔2016〕36號文件規(guī)定，企業(yè)將自有資金拆借給關(guān)聯(lián)企業(yè)使用并收取利息，應(yīng)視同企業(yè)貸款業(yè)務(wù)，所收取的利息應(yīng)按6%繳納增值稅。      企業(yè)將自有資金無償提供給關(guān)聯(lián)企業(yè)使用，財稅〔2016〕36號文件附件1第十四條規(guī)定，單位或者個體工商戶向其他單位或者個人無償提供服務(wù)視同銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)，但用于公益事業(yè)或者以社會公眾為對象的除外。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)間資金拆借行為應(yīng)按照上述規(guī)定繳納增值稅。      同時，財稅〔2016〕36號文件附件1的《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》規(guī)定，貸款指將資金貸與他人使用而取得利息收入的業(yè)務(wù)活動。各種占用、拆借資金取得的收入，包括金融商品持有期間(含到期)利息(保本收益、報酬、資金占用費、補償金等)收入、信用卡透支利息收入、買入返售金融商品利息收入、融資融券收取的利息收入，以及融資性售后回租、押匯、罰息、票據(jù)貼現(xiàn)、轉(zhuǎn)貸等業(yè)務(wù)取得的利息及利息性質(zhì)的收入，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。      (三)企業(yè)向個人股東拆借資金的利息管理。      企業(yè)向個人股東拆借資金也可分為有償和無償。對于有償使用，同上述(二)規(guī)定，視同企業(yè)貸款業(yè)務(wù)，所收取的利息應(yīng)按6%繳納增值稅。無償使用時，財稅〔2016〕36號文件附件1第十四條視同銷售的規(guī)定中，出借方?jīng)]有包括“個人”。因此，企業(yè)向個人股東無償拆借資金，不需要繳納增值稅。      (四)視同銷售服務(wù)(使用資金)價格管理。      財稅〔2016〕36號文件附件1第四十四條規(guī)定，納稅人發(fā)生應(yīng)稅行為價格明顯偏低或者偏高且不具有合理商業(yè)目的的，或者發(fā)生本辦法第十四條所列行為而無銷售額的，主管稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照下列順序確定銷售額:      (1)按照納稅人最近時期銷售同類服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)的平均價格確定。      (2)按照其他納稅人最近時期銷售同類服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)的平均價格確定。      (3)按照組成計稅價格確定。組成計稅價格的公式為:      組成計稅價格=成本×(1+成本利潤率)。成本利潤率由國家稅務(wù)總局確定。      2.關(guān)聯(lián)企業(yè)之間提供商品、服務(wù)、勞務(wù)、無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)而產(chǎn)生的應(yīng)收、應(yīng)付款項。      關(guān)聯(lián)企業(yè)之間提供商品、服務(wù)、勞務(wù)、無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)而產(chǎn)生的應(yīng)收、應(yīng)付款項，是一種購銷行為。如果是在正常的購銷合同信用期內(nèi)，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間占用資金，不是增值稅征收范圍，不屬于無償提供資金使用，只是購銷合同發(fā)生效力的一項條件。如果應(yīng)收、應(yīng)付款項的占用，超過正常合同規(guī)定的信用期，又沒有其他不可抗力發(fā)生(如負債方倒閉等引發(fā)資金困難)，應(yīng)屬于“提供資金使用范疇”，需按“無償提供資金服務(wù)”繳納增值稅。

二、所得稅處理      1.非金融類關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金互借而產(chǎn)生的資金使用價值(包括借入資金和自有資金)      《企業(yè)所得稅法實施條例》第三十八條規(guī)定，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生下列利息支出，準(zhǔn)予扣除:非金融企業(yè)向金融企業(yè)借款的利息支出、金融企業(yè)的各項存款利息支出和同業(yè)拆借利息支出、企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)發(fā)行債券的利息支出;非金融企業(yè)向非金融企業(yè)借款的利息支出，不超過按照金融企業(yè)同期同類貸款利率計算的數(shù)額的部分。      根據(jù)上述規(guī)定，非金融類關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金互借而產(chǎn)生的資金利息，屬于準(zhǔn)予稅前扣除的情形。但對于超過金融企業(yè)同期同類貸款利率的部分，不可以稅前扣除。      有的關(guān)聯(lián)企業(yè)之間資金拆借免息，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈特別納稅調(diào)整實施辦法(試行)〉的通知》(國稅發(fā)〔2009〕2號)第三十條規(guī)定，實際稅負相同的境內(nèi)關(guān)聯(lián)方之間的交易，只要該交易沒有直接或間接導(dǎo)致國家總體稅收收入的減少，原則上不做轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查、調(diào)整。因此，關(guān)聯(lián)方之間免收利息的交易，境內(nèi)實際稅負相同的地區(qū)，可以不作調(diào)整，但對于實際稅負不相同的關(guān)聯(lián)方(如西部大開發(fā)地區(qū)，或者一方虧損嚴重)，需要按公允交易價格進行調(diào)整。      2.企業(yè)向個人股東借貸利息所得稅前管理      按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)向自然人借款的利息支出企業(yè)所得稅稅前扣除問題的通知》(國稅函〔2009〕777號)規(guī)定，企業(yè)與個人之間的借貸是真實、合法、有效的，并且不具有非法集資目的或其他違反法律、法規(guī)的行為，以及企業(yè)與個人之間簽訂了借款合同的情況下，企業(yè)可以將所支付的利息進行稅前扣除。      但是《企業(yè)所得稅法實施條例》第三十八條規(guī)定，非金融企業(yè)向非金融企業(yè)借款的利息支出，不超過按照金融企業(yè)同期同類貸款利率計算的數(shù)額的部分。      因此，非金融類企業(yè)向個人股東借貸所產(chǎn)生的利息，高于金融類貸款利率部分不得扣除。      3.關(guān)聯(lián)企業(yè)之間提供商品、服務(wù)、勞務(wù)、無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)而產(chǎn)生的應(yīng)收、應(yīng)付款項      如果是在正常的購銷合同信用期內(nèi)，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間占用資金，不需要進行占用利息結(jié)算，但若超過正常的購銷信用期，又分兩種情況:      (1)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間實際稅負相同或相近，根據(jù)國稅發(fā)〔2009〕2號第三十條規(guī)定，實際稅負相同的境內(nèi)關(guān)聯(lián)方之間的交易，只要該交易沒有直接或間接導(dǎo)致國家總體稅收收入的減少，原則上不做轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查、調(diào)整。      (2)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間實際稅負不相同，超過正常購銷信用期部分，需要按照同期金融機構(gòu)利率進行結(jié)算調(diào)整。      4.資本弱化管理      《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》(財稅〔2008〕121號)第一條規(guī)定，在計算應(yīng)納稅所得額時，企業(yè)實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，不超過以下規(guī)定比例和稅法及其實施條例有關(guān)規(guī)定計算的部分，準(zhǔn)予扣除，超過的部分不得在發(fā)生當(dāng)期和以后年度扣除。      企業(yè)實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，符合本通知第二條規(guī)定外，其接受關(guān)聯(lián)方債權(quán)性投資與其權(quán)益性投資比例為:      (一)金融企業(yè)，為5∶1;      (二)其他企業(yè)，為2∶1。      同時，第二條規(guī)定，企業(yè)如果能夠按照稅法及其實施條例的有關(guān)規(guī)定提供相關(guān)資料，并證明相關(guān)交易活動符合獨立交易原則的;或者該企業(yè)的實際稅負不高于境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的，其實際支付給境內(nèi)關(guān)聯(lián)方的利息支出，在計算應(yīng)納稅所得額時準(zhǔn)予扣除。      5.增值稅計稅價與企業(yè)所得稅計稅價的不同方向制約      財稅〔2016〕36號文件的相關(guān)規(guī)定，主要是限制納稅人計稅價格偏低、非獨立交易行為導(dǎo)致的少繳增值稅。而財稅〔2008〕121號文件的規(guī)定，除境外關(guān)聯(lián)交易外，主要是限制境內(nèi)不同地區(qū)的納稅人，因?qū)嶋H稅負不同而多收取利息導(dǎo)致少繳企業(yè)所得稅，從而國庫稅收減少的情況。為了解決增值稅和企業(yè)所得稅不同限制方向的制約，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間資金交易而收取的利息，一定要符合獨立交易原則，減少企業(yè)納稅風(fēng)險。      綜上所訴，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金拆借問題主要涉及到兩個稅務(wù)，一個是增值稅，一個是企業(yè)所得稅。增值稅涉及到的有非金融類關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金互借產(chǎn)生的使用價值和關(guān)聯(lián)企業(yè)之間提供商品、服務(wù)、勞務(wù)、無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)而產(chǎn)生的應(yīng)收、應(yīng)付款項。以上資料由整理。