復(fù)雜...
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一、倒簽提單的法律性質(zhì)
　　提單是用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已由承運(yùn)人接收或裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。據(jù)此，提單對承運(yùn)人來說，是其保證據(jù)以向承運(yùn)人提取貨物的憑證；至于提單是否可以做為物權(quán)憑證，已有人提出異議。［3］現(xiàn)實(shí)的國際貿(mào)易是通過提單、信用證、 保單等單證的正常運(yùn)行來實(shí)現(xiàn)的。在采用信用證支付的方式下，通知行將買方開立的信用證通知給賣方，賣方審核無誤后將貨裝船，承運(yùn)人接收貨物后即給托運(yùn)人簽發(fā)提單，然后，賣方將提單連同保單及發(fā)票送有關(guān)銀行結(jié)匯，結(jié)匯銀行審單合格后，再將其寄往開證行，開證行審單無誤后通知收貨人，即買方付款贖單。那么，從此到收貨人實(shí)際收到貨物的一段時(shí)間內(nèi)，買方既付了款又未收到貨，他僅持有一套可能無用的單證。因此，對于買家來說，提單的合法有效尤為重要。
　　所謂倒簽提單是指承運(yùn)人在貨物裝船完畢，簽發(fā)提單時(shí)，應(yīng)托運(yùn)人的請求將提單簽發(fā)日期提前到信用證規(guī)定的日期。倒簽提單的行為必須嚴(yán)懲，但首先則必須明確它是一種什么性質(zhì)的行為，是違約行為？還是侵權(quán)行為？依據(jù)不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)，會適用不同的法律，得到不同的處理結(jié)果。目前，國際上尚不存在有關(guān)倒簽提單的國際公約，各國的法律規(guī)定又不盡一致，筆者只能根據(jù)我國現(xiàn)有的關(guān)于合同、侵權(quán)及海事方面的法律制度，參照當(dāng)前國際經(jīng)濟(jì)交往中有關(guān)法律適用方面的原則及國際私法中法律適用基本理論，試作如下分析。
我國《民法通則》第106條第2、3款規(guī)定：“公民、 法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”“沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”這是我國現(xiàn)行立法對侵權(quán)行為概念所作的規(guī)定。據(jù)此，侵權(quán)行為的構(gòu)成必然符合下列條件：第一，必須有損害事實(shí)。損害作為一種事實(shí)狀態(tài)，是指因一定的行為或事件使某人受法律保持的權(quán)利和利益遭某種不利益的影響。［4］（P37）構(gòu)成損害事實(shí)的損害必須具有可補(bǔ)救性和確定性，必須是對權(quán)利和利益損害的結(jié)果，這里所說的合法利益主要是合同利益之外的利益，包括物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)利和利益。第二，行為人必須有過錯(cuò)。過錯(cuò)是侵權(quán)行為構(gòu)成要件中的重要因素。它是指支配行為人從事在法律上和道德上應(yīng)受非難的行為的故意和過失狀態(tài)。第三，侵害事實(shí)與主觀過錯(cuò)間具有因果關(guān)系。這里的因果關(guān)系是指行為人的行為與損害之間的因果關(guān)系。本文所討論的問題有關(guān)的侵權(quán)是侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)及共同侵權(quán)。前者所侵害的客體是財(cái)產(chǎn)權(quán)，后者是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人，基于共同的故意或過失致他人損害的行為，依據(jù)《民法通則》第130條的規(guī)定，致害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　根據(jù)我國法律規(guī)定，一項(xiàng)違約行為必須具備以下條件：第一，違約行為是以合同的有效存在為前提的，沒有合同或當(dāng)事人訂立的合同無效，則不能發(fā)生違約行為。第二，違約行為的當(dāng)事人違反的是自己設(shè)立的，并針對特定當(dāng)事人的義務(wù)，即違反的是約定義務(wù)。第三，違約行為侵害的對象是因合同產(chǎn)生的債權(quán)。第四，違約行為的主體是特定的，也就是限于合同的當(dāng)事人。
　　根據(jù)上述理論，首先，倒簽提單是一種違約行為。
　　第一，按規(guī)定，提單日期應(yīng)該是該批貨物裝載中所完畢的日期。買賣雙方一般都在買賣合同中明確規(guī)定，賣方在買方開出的信用證規(guī)定的裝運(yùn)日期之前或當(dāng)日完成裝運(yùn)。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第33條和第49條的規(guī)定，賣方必須按合同規(guī)定的日期交貨。如果賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，等于根本違約，買方可以宣告合同無效。簽發(fā)提單是以買賣雙方合法有效的貨物買賣合同為前提的，從客觀上講，因倒簽提單，貨物的裝運(yùn)時(shí)間已超過買賣合約所規(guī)定的交貨時(shí)間，賣方未按時(shí)交貨已違反合同規(guī)定。
　　第二，依據(jù)違約的基本原理，買賣雙方的貨物買賣合同是有效的，在履約的過程中，即賣方（托運(yùn)人）履行裝運(yùn)及運(yùn)輸條款時(shí)不符合約定的條件，其違背的是約定的義務(wù)，侵害是買方因合同而產(chǎn)生的債權(quán)關(guān)系。
　　第三，因倒簽提單致使買方依據(jù)虛假的信息繼續(xù)履行合同，使得單證相符，最終使買方喪失了對貨款的所有權(quán)，喪失了及時(shí)拒付及撤銷合同的權(quán)利，這些權(quán)利都是從以買賣雙方的貨物買賣合同為基礎(chǔ)而設(shè)立的債權(quán)中分離出來的，也是以合同為基礎(chǔ)的，對這些權(quán)利造成損害的行為應(yīng)屬違約行為，應(yīng)當(dāng)追究當(dāng)事人的違約責(zé)任。
　　第四，很明顯，在倒簽提單的情況下，賣方（托運(yùn)人）與承運(yùn)人隱瞞了真實(shí)情況，共同欺騙買方，給買方造成損害，已構(gòu)成民事上的欺詐。采取欺詐手段，不真實(shí)履行合同，明顯違背了民法上的誠實(shí)信用原則。我國《合同法》第60條明確規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這是民法中“誠實(shí)信用”原則在海商法中的具體體現(xiàn)。［5］（P1）倒簽提單的行為人在提單日期上弄虛作假，直接違背了上述的基本義務(wù)和基本原則。從這個(gè)意義上講，倒簽提單這種行為，應(yīng)屬違約行為。
　　其次，倒簽提單也具有侵權(quán)性，嚴(yán)格來講應(yīng)屬共同侵權(quán)行為。
　　第一，倒簽提單給買方造成嚴(yán)重的損害后果。（1 ）倒簽提單的直接后果就是造成跟單信用證單證相符，致使買方喪失了對貨款的所有權(quán)。（2）倒簽提單還會引起貨物跌價(jià)。（3）對于應(yīng)節(jié)貨品，因倒簽提單致使貨物不能在節(jié)前運(yùn)抵，收貨人會損失很大。（4 ）倒簽提單還會對買方撤銷合同的權(quán)利造成損害。同時(shí)，還會導(dǎo)致相關(guān)損害的發(fā)生，比如，因喪失采取補(bǔ)救措施的適當(dāng)時(shí)機(jī)而產(chǎn)生的損失；因不能履行下手合同所造成的損失以及因不明真相而繼續(xù)履行合同所支出的費(fèi)用。
　　第二，托運(yùn)人（賣方）與承運(yùn)人間有共同過錯(cuò)。倒簽提單是承運(yùn)人應(yīng)托運(yùn)人的請求而與之共謀欺騙收貨人，以達(dá)到掩蓋賣方遲延交貨的事實(shí)，使得單證表面相符、銀行結(jié)匯的目的。明知倒簽提單會給收貨人造成損害而有意為之，可見，行為人存在著主觀上的共同故意。
　　第三，倒簽提單與受害人的損害后果間具有因果關(guān)系。如果買方持有合法有效的提單，他就會順利地取得貨物，順利地履行轉(zhuǎn)售合同。但是，當(dāng)買方持有倒簽提單時(shí)，不僅要承受貨物遲延運(yùn)到的差價(jià)損失，又要承擔(dān)內(nèi)貿(mào)合同不能履行的風(fēng)險(xiǎn)，因此，倒簽提單是買方上述一系列損失的起因。然而，在實(shí)踐中個(gè)案的認(rèn)定上，一定要分清事實(shí)，對于那些并非由倒簽提單行為人的行為而引起的損失，不應(yīng)由該行為人承擔(dān)。
　　最后，筆者認(rèn)為倒簽提單主要的是一種違約行為，它也是托運(yùn)人（賣方）與承運(yùn)人對賣方的共同侵權(quán)行為，在法律責(zé)任上，存在著侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競合，即賣方（托運(yùn)人）對買方的違約責(zé)任與賣方（托運(yùn)人）、承運(yùn)人對買方的共同侵權(quán)責(zé)任間的競合，最終提起違約之訴還是提起侵權(quán)之訴，應(yīng)由受害人權(quán)衡后做出選擇。從學(xué)理上講，受害人雖然在競合的情況下可以選擇請求權(quán)，但不能在法律上同時(shí)實(shí)現(xiàn)兩項(xiàng)請求權(quán)。［4］（P124）筆者認(rèn)為，實(shí)踐中，受害人提起違約之訴， 追究賣方的違約責(zé)任更利于補(bǔ)償其所受到的損失，理由如下：
　　第一，買賣雙方的買賣合同是合法有效的，并且也是約定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要文件，而追究當(dāng)事人違約責(zé)任的前提條件就是有效合約的存在，所以，據(jù)此提起違約之訴更為直接，依據(jù)更為充分。
　　第二，對于受害人來講，提起侵權(quán)之訴要由其負(fù)責(zé)舉證。根據(jù)大多數(shù)國家的民商立法，在侵權(quán)之訴中，侵權(quán)行為人通常不負(fù)舉證責(zé)任，由受害人就其主張舉證。在合同之訴中，則違約方必須證明其沒有過錯(cuò)，否則將推定其有過錯(cuò)，由其承擔(dān)違約責(zé)任。［4］（P77）因此，提起違約之訴，買方的負(fù)擔(dān)會輕一些。
　　第三，從實(shí)效上看，提起違約之訴更利于補(bǔ)償受害人的損失。若對托運(yùn)人與承運(yùn)人提起共同侵權(quán)之訴，結(jié)果買方勝訴，那么，由賣方（托運(yùn)人）與承運(yùn)人負(fù)連帶責(zé)任，學(xué)理上講，受害人可向其一方主張全部賠償責(zé)任，再由托運(yùn)人與承運(yùn)人根據(jù)過錯(cuò)程度進(jìn)行分擔(dān)。但如果受害人直接向承運(yùn)人主張全部賠償責(zé)任，因其與買賣雙方無任何直接的合同約束關(guān)系，實(shí)際操作起來會很難，最終很可能還是先由賣方先負(fù)全部賠償責(zé)任，還不如直接對賣方提起違約之訴。
　　第四，雖然當(dāng)事人可以選擇，但必須對其做出嚴(yán)格限制。實(shí)踐中，可以考慮以下幾個(gè)原則：（1 ）因不法行為造成受害人的人身傷亡和精神損害的，當(dāng)事人之間雖然存在著合同關(guān)系，也應(yīng)按侵權(quán)責(zé)任而不能按違約責(zé)任處理。（2 ）當(dāng)事人之間事先存在著某種合同關(guān)系，而不法行為人僅造成受害人的財(cái)產(chǎn)損失，則一般應(yīng)按合同糾紛處理，這樣對受害人來說也更為有利。（3 ）當(dāng)事人之間事先并不存在合同關(guān)系，雖然不法行為人并未給受害人造成人身傷亡和精神損害，也不能按違約責(zé)任而只能按侵權(quán)責(zé)任處理。（4 ）在責(zé)任競合的情況下，如果當(dāng)事人事先通過合同特別約定，雙方僅承擔(dān)合同責(zé)任而不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，則原則上應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的約定處理，但是如果在合同關(guān)系形成以后，一方由于故意或重大過失使另一方遭受人身傷害或死亡的，則應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。以上幾點(diǎn)僅供參考。
　　二、倒簽提單的法律適用問題
　　倒簽提單若為國內(nèi)案件，則可依據(jù)當(dāng)事人的不同選擇，分別適用我國的《民法通則》、《合同法》或侵權(quán)行為法的有關(guān)規(guī)定，追究當(dāng)事人的違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，前已述及，此不贅述。倒簽提單若為涉外案件，即該法律關(guān)系的主體、客體，引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更及消滅的法律事實(shí)具有涉外因素，其法律適用則較為復(fù)雜。涉外倒簽提單是國際商事交往中出現(xiàn)的文件欺詐的一種，當(dāng)前，在國際商事交往的法律適用問題上體現(xiàn)了三個(gè)層次的利益。其一是指在國際交往與合作中所要維護(hù)和促進(jìn)的國際社會整體的利益；其二是指國家作為一個(gè)社會和實(shí)體的利益；其三是指具體案件中當(dāng)事人合法和正當(dāng)?shù)臋?quán)利和利益。［6］（P30）因而在國際民商事案件中，為調(diào)整這三個(gè)層次的利益關(guān)系，并且解決好這三種不同的利益沖突，其法律選擇方法必然是多元化的。涉外倒簽提單的法律適用取決于原告提起的是違約之訴還是侵權(quán)之訴。若提起違約之訴，則適用涉外合同之債的法律適用原則。若提起侵權(quán)之訴，則適用涉外侵權(quán)之債的法律適用原則。現(xiàn)分述如下：
　　關(guān)于合同的準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)前的理論主張主要有意思自治說、客觀標(biāo)志說、最密切聯(lián)系說、特征履行說及合同自體法說。［7］（P222 ）現(xiàn)實(shí)中，當(dāng)事人意思自治原則已發(fā)展成為合同法律適用的首要原則，對其限制的某些方面正日趨減弱，這充分考慮到了在個(gè)人國際商事交往中的利益。但在特殊的合同領(lǐng)域，則重視法律選擇中的政策導(dǎo)向，排除意思自治原則的運(yùn)用，這主要表現(xiàn)在“直接適用法”地位的提高及對消費(fèi)者和勞動(dòng)者的特殊保護(hù)進(jìn)一步加強(qiáng)兩個(gè)方面。于是，最密切聯(lián)系原則與特征履行理論相結(jié)合，也是合同實(shí)踐中廣為運(yùn)用的一個(gè)法律適用原則。依據(jù)最密切聯(lián)系原則，適用于某一涉外民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，應(yīng)該是與之有最密切聯(lián)系的國家的法律。依據(jù)該原則，可以改變傳統(tǒng)的單一而死板的法律選擇方法。但是，最密切聯(lián)系原則的適用有給予法官過大的自由裁量權(quán)之嫌，因而，需要有一套完善而精密的機(jī)制來限制該原則。比如，要明確法院在確定何為最密切聯(lián)系因素時(shí)的依據(jù)。因此，在涉外倒簽提單案件發(fā)生時(shí)，當(dāng)事人已在合同中訂有“意思自治”條款的，法院應(yīng)首先適用當(dāng)事人協(xié)商選擇的法律，沒有選擇的，由法院根據(jù)實(shí)際情況，比如，合同的締結(jié)、履行、違約等情況，依最密切聯(lián)系原則選擇應(yīng)適用的法律。如有困難難以確定，則可適用法院地法。
如果當(dāng)事人提起侵權(quán)之訴，則是另一種情況。依傳統(tǒng)原則，侵權(quán)之訴適用侵權(quán)行為地法或法院地法。但由于侵權(quán)行為的復(fù)雜化和擴(kuò)大化，使這一傳統(tǒng)的法律適用原則已不能滿足實(shí)際的需要。于是出現(xiàn)了涉外侵權(quán)沖突規(guī)范的軟化趨勢，即堅(jiān)持沖突規(guī)范連接點(diǎn)指引的基本模式，改變傳統(tǒng)單一、固定的連接點(diǎn)，代之以多層次、開放的連接因素，給法院提供一個(gè)選擇法律的空間，使其選擇出最合適的準(zhǔn)據(jù)法，求得個(gè)案的公正解決。［8］（P101）其中， 最主要的方式就是引入了“最密切聯(lián)系”及“意思自治”這兩個(gè)連接點(diǎn)。“最密切聯(lián)系原則”的運(yùn)用，是對傳統(tǒng)侵權(quán)行為沖突規(guī)范進(jìn)行軟化處理最顯著的特征，其內(nèi)容是指從行為發(fā)生地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地等諸要素中，根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合案件的具體情況（比如，調(diào)查取證便利與否，判決執(zhí)行的情況等）選擇一個(gè)與該具體法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的因素，最終確定應(yīng)適用的某一國家的法律。這樣，就使過去的“侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法”的原則變得靈活了，更利于法院選擇法律，利用案件的解決，更貼近于實(shí)際。已有學(xué)者建議，在某些案件的處理中，應(yīng)允許受害人選擇他自認(rèn)為最有利的法律，在某些案件中，以受害人來代替法官決定何國法律對受害的最為有利，更能體現(xiàn)一種正義的立場，達(dá)到結(jié)果。筆者比較贊成這種說法，但也必須有一個(gè)合理的限制。另外，實(shí)踐中還采取了區(qū)分不同種類侵權(quán)行為分別規(guī)定不同的沖突規(guī)范，采用多種連接因素指引侵權(quán)行為準(zhǔn)據(jù)法的軟化處理方式，這些，都是我們完善我國關(guān)于涉外倒簽提單法律適用原則時(shí)可借鑒的。
　　因此，因涉外倒簽提單引起的侵權(quán)之訴，在實(shí)際的法律適用上，應(yīng)該考慮到上述的新原則，不要一味地適用侵權(quán)行為地法，如果這樣，在侵權(quán)行為地難以確定或依侵權(quán)行為地法不便調(diào)查取證，不利于迅速結(jié)案的情況下，則不利于保護(hù)受害者。另外，我國這方面的立法也應(yīng)在完善一般侵權(quán)行為法律適用的前提下，逐步完善特殊侵權(quán)的法律適用原則，倒簽提單應(yīng)屬海上侵權(quán)，對此，應(yīng)有其自己的法律適用原則。

倒簽提單是指船公司在貨物實(shí)際到港日期之前，在提單上記載收貨人向船公司提交已提貨的信息，以此單據(jù)為憑證，收貨人可以順利提取貨物。
船公司倒簽提單的原因通常是為了保證運(yùn)輸合同順利完成，避免因延遲交貨導(dǎo)致違約，從而維護(hù)與貨主的長期合作關(guān)系。然而，這種行為也隱藏著潛在風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)橐坏┵Q(mào)易糾紛或貿(mào)易戰(zhàn)爆發(fā)，倒簽提單可能成為對方質(zhì)疑交貨時(shí)間的有效證據(jù)。
倒簽提單的具體操作流程是船公司根據(jù)已確定的實(shí)際到港日期向貨主提前出具倒簽提單，隨后貨主憑該倒簽提單到銀行辦理結(jié)匯手續(xù)。需要注意的是，在實(shí)際操作中，有些船公司會對倒簽提單的操作有所限制，或禁止使用這一操作方式。
由于貿(mào)易雙方信息不對稱，倒簽提單中的提貨日期難以判斷是否合理，且后期糾紛難以取證，這也給貿(mào)易安全帶來了一定隱患。
綜上所述，倒簽提單是為了保證運(yùn)輸合同順利完成而采取的一種操作方式，但同時(shí)也隱藏著潛在風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)際操作中，應(yīng)充分了解相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，并嚴(yán)格按照船公司的規(guī)定進(jìn)行操作。