所謂外資并購中國(guó)上市公司,就是指投資者采用各種有效方式,直接或間接兼并、合并或收購在我國(guó)境內(nèi)公開發(fā)行股票的上市公司。然而對(duì)于什么是外資,目前似乎還沒有一個(gè)公認(rèn)的定義。國(guó)際上通常有三種做法:注冊(cè)地標(biāo)準(zhǔn)、主營(yíng)業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)和資本控制標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)《關(guān)于外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定(2006年修訂) 》第二條之規(guī)定:“本規(guī)定所稱外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè),系指外國(guó)投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資,使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權(quán)并購”);或者,外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè),并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn),或,外國(guó)投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”)”
根據(jù)上述規(guī)定 ,外資并購模式可以分為股權(quán)并購與資產(chǎn)并購兩種。外國(guó)投資者股權(quán)并購的,并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國(guó)投資者資產(chǎn)并購的,出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。外國(guó)投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對(duì)被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議,但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會(huì)公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)送審批機(jī)關(guān)。 外部因素的推動(dòng)
1、全球經(jīng)濟(jì)一體化
伴隨著國(guó)際分工的日益深化和科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，統(tǒng)一的世界市場(chǎng)正在高速形成，生產(chǎn)要素的流動(dòng)更為自由。在世界經(jīng)濟(jì)一體化的大趨勢(shì)下，跨國(guó)公司在面對(duì)更為廣闊的市場(chǎng)前景的同時(shí)也面臨著更加激烈的競(jìng)爭(zhēng)和更大的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。因此，跨國(guó)公司不斷調(diào)整其經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略，以全球化的視野利用市場(chǎng)機(jī)制在全球范圍內(nèi)整合資源，擴(kuò)大自身優(yōu)勢(shì)，不斷提高核心競(jìng)爭(zhēng)力，跨國(guó)并購是實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的有效途徑和手段。經(jīng)濟(jì)全球化的環(huán)境也為跨國(guó)公司的并購活動(dòng)提供了有效的資源供給。
2、中國(guó)市場(chǎng)前景看好
根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局發(fā)布的數(shù)據(jù)，繼2003年實(shí)現(xiàn)了GDP10.0%和2OO4年的10.1%增長(zhǎng)速度之后，2005年中國(guó)仍實(shí)現(xiàn)了10.2%的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)。中國(guó)社科院發(fā)布的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)分析報(bào)告表明，2006年中國(guó)有望實(shí)現(xiàn)10.5%左右的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)。中國(guó)正由潛在的大市場(chǎng)逐步轉(zhuǎn)變成現(xiàn)實(shí)的市場(chǎng)，投資預(yù)期風(fēng)險(xiǎn)小而回報(bào)高，外商都希望能從中國(guó)強(qiáng)勁的增長(zhǎng)中分得一杯羹，紛紛加快了在華投資的步伐。
3、政策的調(diào)整
從世界范圍來看，大部分國(guó)家和地區(qū)放松了對(duì)外資并購的限制，調(diào)整了外商直接投資制度。近年來，我國(guó)政府相繼出臺(tái)了《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國(guó)有股和法人股有關(guān)問題的通知》、《利用外資改組國(guó)有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》和《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》等一系列法規(guī)和辦法。2006年8月，商務(wù)部又聯(lián)合國(guó)資委、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家外匯管理局等六部委下發(fā)了《關(guān)于境外投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》。新的法規(guī)有利于為外資的并購活動(dòng)提供更完善的環(huán)境，外資并購的可操作性增強(qiáng)。目前在中國(guó)資本市場(chǎng)上，股權(quán)分置問題的解決有利于清除股權(quán)轉(zhuǎn)移的障礙，股份可以作為并購中的支付工具，進(jìn)一步便利了外資的并購活動(dòng)。
內(nèi)在因素的激勵(lì)
1、品牌戰(zhàn)略
運(yùn)作成熟的公司都會(huì)有自己的品牌發(fā)展戰(zhàn)略和發(fā)展計(jì)劃。跨國(guó)公司通過橫向并購，減少了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，市場(chǎng)占有率提高，鞏固長(zhǎng)期獲利機(jī)會(huì)，對(duì)國(guó)際市場(chǎng)的控制力凸顯。以日化行業(yè)為例，2003年底，化妝品行業(yè)巨擘歐萊雅經(jīng)過了4年的整合收購了國(guó)內(nèi)大眾品牌小護(hù)士；2004年1月，又把羽西收入囊中。在金字塔式的群體品牌發(fā)展戰(zhàn)略中，小護(hù)士的加盟幫助歐萊雅迅速進(jìn)入了中國(guó)廣闊的大眾市場(chǎng)，也加強(qiáng)了歐萊雅原本比較單薄的深度分銷渠道。作為中高檔化妝品品牌的羽西，填補(bǔ)了歐萊雅品牌戰(zhàn)略中該檔次的空缺。歐萊雅把小護(hù)士和羽西的工廠也攬人懷中，生產(chǎn)能力無疑得到擴(kuò)張。如此一來，歐萊雅在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力更加不容小覷。歐萊雅亞洲區(qū)總裁蓋保羅說：“并購是獲得品牌資源的快捷手段，如果有符合公司整體和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略的目標(biāo)品牌為什么不考慮呢?”
2、低成本進(jìn)入市場(chǎng)
和FDI的另外一種形式——新建投資相比，跨國(guó)并購可以較低的成本進(jìn)入某一市場(chǎng)，并獲得原有企業(yè)的營(yíng)銷渠道等固有優(yōu)勢(shì)。世界第三大超市集團(tuán)英國(guó)零售商Tesco通過收購臺(tái)灣頂新集團(tuán)旗下的樂購超市而進(jìn)人中國(guó)市場(chǎng)。以較低的成本獲得了零售業(yè)至關(guān)重要的資源——大賣場(chǎng)。通過收購了解中國(guó)市場(chǎng)的樂購超市，Tesco現(xiàn)已擁有25家連鎖店。此外，花旗銀行、渣打銀行等外資金融機(jī)構(gòu)通過對(duì)內(nèi)地銀行的參股進(jìn)入了前景廣闊的中國(guó)金融市場(chǎng)，在中國(guó)金融業(yè)全面開放之前就搶得先機(jī)，初品碩果。
3、整合資源
經(jīng)濟(jì)全球化的同時(shí)，也是西方發(fā)達(dá)國(guó)家在全球范圍內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的過程，是發(fā)達(dá)國(guó)家的夕陽產(chǎn)業(yè)向發(fā)展中國(guó)家轉(zhuǎn)移的過程。2003年9月，柯達(dá)的全球戰(zhàn)略做了調(diào)整，由傳統(tǒng)影像轉(zhuǎn)向數(shù)碼影像業(yè)務(wù)。2o03年10月，伊士曼柯達(dá)公司以4500萬美元現(xiàn)金出資和提供一套用于彩色產(chǎn)品生產(chǎn)的乳劑生產(chǎn)線和相關(guān)的生產(chǎn)技術(shù)，換取中國(guó)樂凱膠片集團(tuán)公司持有20%的國(guó)有法人股，成為上市公司樂凱膠片的第二大股東。柯達(dá)把發(fā)達(dá)國(guó)家的“夕陽產(chǎn)業(yè)”——傳統(tǒng)影像業(yè)務(wù)的利潤(rùn)增長(zhǎng)轉(zhuǎn)向了中國(guó)，憑此，柯達(dá)可以用膠卷市場(chǎng)的利潤(rùn)支持其需巨額資金發(fā)展的數(shù)碼影像業(yè)務(wù)，進(jìn)一步鞏固了其在行業(yè)內(nèi)的優(yōu)勢(shì)地位。通過跨國(guó)并購，跨國(guó)公司可以“博采天下之長(zhǎng)”，提高競(jìng)爭(zhēng)力。實(shí)現(xiàn)自己的戰(zhàn)略目標(biāo)。再比如鋼鐵冶金等資產(chǎn)專有性高的行業(yè)中，固定資產(chǎn)所占比例比較大，行業(yè)退出成本較高，新設(shè)備的投入使用往往需要巨額資金。如此一來，行業(yè)內(nèi)容易囤積過剩的生產(chǎn)能力，資源難以得到有效配置，各企業(yè)只能占到較低的市場(chǎng)份額。通過并購重組，可以淘汰陳舊的生產(chǎn)設(shè)備和低效益企業(yè)，降低行業(yè)退出壁壘。
4、分散經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)
在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，跨國(guó)公司雖然面臨更大的風(fēng)險(xiǎn)，但與此同時(shí)，開放的市場(chǎng)環(huán)境也為跨國(guó)公司提供了更多分散風(fēng)險(xiǎn)、轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的手段和途徑。跨國(guó)公司可以利用不同產(chǎn)品在不同國(guó)家和地區(qū)的生命周期的差異，進(jìn)行多元化投資，投資區(qū)域多元化，投資行業(yè)多元化，達(dá)到分散風(fēng)險(xiǎn)的目的。匯豐集團(tuán)在中國(guó)政策開放之初就進(jìn)行了一系列的收購活動(dòng)：2001年，以5.17億人民幣人股上海銀行，占有8%的股份；2002年，以6億美元取得了平安保險(xiǎn)10%的股份；2004年，匯豐與平安聯(lián)手收購了福建亞洲銀行，改組為平安銀行，匯豐和平安各持股50%(隨后匯豐持股比例稀釋到27%)；同年，以17億美元又購得交通銀行19.9%的股份，成為第一家人股國(guó)有商業(yè)銀行的外資銀行；2005年，在已經(jīng)持有平安10%的股份的基礎(chǔ)上又斥資人民幣86億元得到了9.91%的股份。逼近政策允許持股上限；隨后，匯豐集團(tuán)積極參與了湘財(cái)證券的重組過程，預(yù)計(jì)將拿出10億人民幣與交行一起取得對(duì)湘財(cái)證券的控股地位；在基金市場(chǎng)，匯豐與山西信托投資有限公司合資設(shè)立的匯豐晉信基金管理有限公司，其中匯豐持有49%的股份。至此，匯豐的觸角已經(jīng)深入到了商業(yè)銀行、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)、股票市場(chǎng)、基金市場(chǎng)等金融領(lǐng)域。匯豐集團(tuán)亞太區(qū)主席鄭海泉稱。匯豐進(jìn)行并購的主要目的是分散區(qū)域經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。德國(guó)大眾汽車公司董事會(huì)在一份報(bào)告中曾宣稱：“公司政策的一個(gè)長(zhǎng)期目的就是通過參與到具有同汽車工業(yè)相反的商業(yè)周期地區(qū)中去來確立保持長(zhǎng)久的盈利能力。”
除此之外，獲得規(guī)模報(bào)酬、爭(zhēng)取優(yōu)秀人才、達(dá)到經(jīng)營(yíng)協(xié)同和財(cái)務(wù)協(xié)同效應(yīng)、降低交易費(fèi)用等等都是外資并購的基本動(dòng)因。在此不作具體闡述。從長(zhǎng)期來看。追求利潤(rùn)是每個(gè)企業(yè)追求的目標(biāo)。外資企業(yè)的并購活動(dòng)最終也是為了獲得更多的利潤(rùn)。近年來，我國(guó)企業(yè)在進(jìn)軍海外市場(chǎng)的過程中也不斷利用并購這一方式。從對(duì)外資并購的動(dòng)因分析之中，希望國(guó)內(nèi)企業(yè)可以得到一些啟示和借鑒，揚(yáng)長(zhǎng)避短，師其長(zhǎng)技以自強(qiáng)。 外資并購的兩種方式
一、“股權(quán)并購”：外國(guó)投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè);
二、“資產(chǎn)并購”：外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)，或，外國(guó)投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。 外資并購的類型就并購之分類而言，常會(huì)因?yàn)榉诸愔畼?biāo)準(zhǔn)不同，而有不同之說法，以下僅就較常見之分類方式敘述如下:
1、按并購企業(yè)之間的行業(yè)關(guān)系劃分
橫向并購相同行業(yè)的兩個(gè)公司之間進(jìn)行的并購，實(shí)質(zhì)上也是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手之間的合并。由于企業(yè)生產(chǎn)同類產(chǎn)品，或生產(chǎn)工藝相近，故可以迅速擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，節(jié)約費(fèi)用，提高通用設(shè)備使用效率，還可以通過共用采購、銷售等渠道形成產(chǎn)銷的規(guī)模經(jīng)濟(jì)。由于這種并購減少了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，容易破壞競(jìng)爭(zhēng)，形成壟斷的局面，因此橫向并購常常被嚴(yán)格限制和監(jiān)控。
橫向并購是出現(xiàn)最早的一種企業(yè)并購形式，在19世紀(jì)后期和20世紀(jì)初期，在西方企業(yè)并購高潮中，橫向并購是主流并購形式，當(dāng)前的并購浪潮也是以橫向并購為主。
縱向并購企業(yè)與供應(yīng)廠商或客戶的合并，即企業(yè)將同本企業(yè)緊密相關(guān)的生產(chǎn)、營(yíng)銷企業(yè)并購過來，以形成縱向一體化。實(shí)質(zhì)上是處于生產(chǎn)同一產(chǎn)品、不同生產(chǎn)階段的企業(yè)間的并購。縱向并購可以使企業(yè)節(jié)約交易費(fèi)用，有利于企業(yè)內(nèi)部協(xié)作化生產(chǎn)。一般來說，縱向并購不會(huì)導(dǎo)致公司市場(chǎng)份額的大幅提高，因此，縱向并購一般很少會(huì)面臨反壟斷問題。在西方第二次并購浪潮中，縱向并購是主要并購形式。
混合兼并指既非競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手又非現(xiàn)實(shí)中或潛在的客戶或供應(yīng)商的企業(yè)之間的并購。混合并購又有三種形態(tài)：在相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)上企業(yè)間的產(chǎn)品擴(kuò)張型并購；對(duì)尚未滲透的地區(qū)生產(chǎn)同類產(chǎn)品的企業(yè)進(jìn)行市場(chǎng)擴(kuò)張型并購；生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)彼此間毫無相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)的企業(yè)間的純粹的混合并購。混合并購是企業(yè)實(shí)現(xiàn)多元化經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略，進(jìn)行戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移和結(jié)構(gòu)調(diào)整的重要手段，是西方第三次并購浪潮的主要形式。
2．按支付手段劃分，可分為現(xiàn)金收購、換股并購和綜合收購
現(xiàn)金收購是指收購公司支付一定數(shù)量的金錢，以取得目標(biāo)權(quán)益，包括資產(chǎn)和股權(quán)。現(xiàn)金收購存在所得稅的問題，這可能會(huì)增加收購公司的成本。
換股并購是收購方通過向目標(biāo)公司的股東發(fā)行本公司的新股票，以換取目標(biāo)公司全部或大部分股票的并購方式。與現(xiàn)金收購不同，換股并購不需要支付現(xiàn)金，換股并購由于并購時(shí)增發(fā)了新股，所以并購雙方股東在新合并公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)會(huì)發(fā)生變化，企業(yè)的控制權(quán)可能會(huì)發(fā)生轉(zhuǎn)移。
綜合收購指在收購過程中，收購公司支付的不僅僅有現(xiàn)金、股票、而且還有認(rèn)股權(quán)證、可轉(zhuǎn)換債券等多種方式的混合。這種兼并方式具有現(xiàn)金收購和股票收購的特點(diǎn)，收購公司既可以避免支付過多的現(xiàn)金，保持良好的財(cái)務(wù)狀況，又可以防止控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。 外資并購程序
1、外國(guó)投資者并購設(shè)立外商投資企業(yè)申請(qǐng)書;
2、投資者證件：
(1)以境外公司投資的提交公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照或商業(yè)登記證、注冊(cè)證書、境外公司的股東、董事構(gòu)成及法定代表人證明材料;
(2)以自然人投資的提交個(gè)人身份證或護(hù)照(復(fù)印件);
3、外方投資者資信證明(復(fù)印件);
4、新公司投資申請(qǐng)表或合同(原件);
5、新公司章程(原件);
6、新公司董事會(huì)成員委派書(原件);
7、新公司董事會(huì)名單及簽名備案(不設(shè)董事會(huì)的提交企業(yè)法定代表人簽名備案)(原件);
8、新公司董事會(huì)成員身份證(復(fù)印件);
9、股權(quán)并購協(xié)議書(原件)(外方投資者簽名、中方企業(yè)法人簽名并蓋公司章);
10、外國(guó)投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購增資協(xié)議;
11、被并購境內(nèi)企業(yè)董事會(huì)或股東會(huì)轉(zhuǎn)讓股權(quán)決議;
12、被并購境內(nèi)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其各方所投資企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件);
13、被并購企業(yè)驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告(復(fù)印件);
14、涉及中方是國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，必須提交國(guó)有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)文件(原件);中方是集體企業(yè)需提交其主管部門同意函(原件);
15、新公司名稱工商登記核準(zhǔn)(復(fù)印件);
16、被并購公司職工安置計(jì)劃;
17、公司場(chǎng)所證件(租賃合同、房產(chǎn)證復(fù)印件);
注：
1、新公司的經(jīng)營(yíng)范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得，涉及相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)許可文件應(yīng)一并報(bào)送;
2、新公司經(jīng)營(yíng)范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策要求，不符合的，應(yīng)進(jìn)行調(diào)整;
3、股權(quán)并購協(xié)議書應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：
(1)協(xié)議各方的名稱(姓名)、法定地址(住所)、法人姓名、職務(wù)、國(guó)籍等;
(2)購買股權(quán)方式、價(jià)款及付款期限(規(guī)定從營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起三個(gè)月內(nèi)付清全部對(duì)價(jià));
(3)并購后所設(shè)立新公司繼承原公司的債公和債務(wù);
(4)協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù)及違約責(zé)任、爭(zhēng)議解決;
(5)協(xié)議簽署的時(shí)間、地點(diǎn)。
4、資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)債務(wù)，并提交通知，公告?zhèn)鶛?quán)人的證明。