一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念
中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合營企業(yè)），是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)。中國合營者包括中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，外國合營者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人。
合營企業(yè)具有以下法律特征：
1．設(shè)立合營企業(yè)的法律依據(jù)是《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》。
2．合營企業(yè)采取有限責(zé)任公司的形式，屬于股權(quán)式的合營企業(yè)。由中國合營者與外國合營者共同投資，共同經(jīng)營，按投資比例分擔(dān)企業(yè)的風(fēng)險、盈虧。
3．合營企業(yè)是在中國境內(nèi)設(shè)立的，取得中國法人資格的有限責(zé)任公司。
二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 　
在中國境內(nèi)允許設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)符合國民經(jīng)濟發(fā)展的要求和國內(nèi)外市場的需要，并能促進我國經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高。
合營企業(yè)的設(shè)立，一般要經(jīng)過立項、洽談簽約、審批和登記注冊四個階段。
1．立項。
立項是指中國合營者向企業(yè)的主管部門呈報擬與外國合營者設(shè)立合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告，經(jīng)企業(yè)主管部門審查同意并轉(zhuǎn)報審批機構(gòu)審批的法律程序。
項目建議書是中國合營者向其審批機關(guān)上報的擬與外國合營者舉辦合營企業(yè)的申請。項目建議書一般包括以下主要內(nèi)容；①合營對象及其資信情況；②合營目的；③經(jīng)營范圍；④生產(chǎn)規(guī)模；⑤投資總額；⑥投資方式；⑦生產(chǎn)技術(shù)和主要設(shè)備；⑧主要原材料和燃料的供應(yīng)；⑨銷售市場；⑩回經(jīng)濟效益等。
初步可行性研究報告的內(nèi)容，主要是從宏觀上論述項目設(shè)立的必要性和可能性，并對項目的資金、技術(shù)、市場、效益等方面的情況作出初步的估算和建議。需要指出的是，初步可行性研究應(yīng)注意外匯、資金、物資三個平衡。
項目建議書的審批機構(gòu)，是以計委為主的政府有關(guān)部門，包括行業(yè)主管部門、對外經(jīng)濟貿(mào)易部等。
2．洽談簽約。
洽談簽約是指中外雙方合營者為投資舉辦合營企業(yè)，共同進行可行性研究，編制可行性研究報告，簽訂合同和章程的整個過程。
項目的可行性研究是保證實現(xiàn)中外合資雙方獲得最佳經(jīng)濟效益的必要措施，是設(shè)立合營企業(yè)的重要環(huán)節(jié)。可行性研究報告經(jīng)審批后，中外雙方在此基礎(chǔ)上進一步進行商談、簽署協(xié)議、合同、章程等正式文件。
合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。
合營企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達成一致意見而訂立的合同。
合營企業(yè)章程，是按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則、經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。
合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)；不相抵觸的部分，兩者均有法律約束力。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。
合營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程一律由政府對外經(jīng)貿(mào)部門負責(zé)審批，其他機構(gòu)無權(quán)審批。協(xié)議、合同和章程均自審批機關(guān)批準(zhǔn)后開始生效。
3．審批。
合營各方在共同進行可行性研究工作的基礎(chǔ)上，簽訂協(xié)議、合同、章程后，由中國合營者向?qū)徟鷻C構(gòu)正式申請設(shè)立合營企業(yè)。申請時，須報送如下文件：①申請書；②中外各方共同編制的可行性研究報告；③協(xié)議、合同和章程；④董事長。副董事長及董事人選名單；⑤中國合營者的企業(yè)主管部門和合營企業(yè)所在地的人民政府對設(shè)立該合營企業(yè)簽署的意見。
國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門負責(zé)審查批準(zhǔn)工作。批準(zhǔn)后，由國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。具備規(guī)定條件的，也可由國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門委托有關(guān)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部、局（以下簡稱受托機關(guān)）審批。受托機關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立合營企業(yè)后，應(yīng)報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門備案，并由國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和受托機關(guān)，統(tǒng)稱為審批機關(guān)。
審批機關(guān)自接到中國合營者按規(guī)定報送的全部文件之日起，3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。審批機關(guān)如發(fā)現(xiàn)前述文件有不當(dāng)之處，應(yīng)要求限期修改，否則不予批準(zhǔn)。
4．登記注冊。
合營企業(yè)辦理開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)在收到批準(zhǔn)證書后的30天內(nèi)，由企業(yè)的組建負責(zé)人向登記主管機關(guān)提出申請。申請登記應(yīng)提交下列文件：①批準(zhǔn)證書；②協(xié)議、合同和章程的副本；③外國合營者所在國家或地區(qū)政府主管部門發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照副本或其他證件。
合營企業(yè)由國家工商行政管理局或者國家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管理局核準(zhǔn)注冊登記。登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理申請后30天內(nèi)，做出核準(zhǔn)登記或者不予核準(zhǔn)登記的決定。
合營企業(yè)經(jīng)登記主管機關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，企業(yè)即告成立，取得中國法人資格。
三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本
合營企業(yè)的資本是指合營各方對該企業(yè)的投資。
（一）注冊資本
合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額，也叫法定資本，注冊資本應(yīng)是合營各方認繳他；出資額之和，不包括借款。注冊資本一般應(yīng)以人民幣表示，也可用合營各方約定的外幣表示。合營企業(yè)在合營期間不得減少其注冊資本。注冊資本是合營企業(yè)的股本，也是合營企業(yè)利潤分配的基礎(chǔ)和承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任的依據(jù)。
（二）投資總額
投資總額，是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中所投人的實際資本，其中包括股東的股金，以企業(yè)名義所作的貸款和以企業(yè)盈利所作的固定資產(chǎn)投資和增加的流動資金。它也被稱為運營資本，是隨著企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模的不斷變化而變化的。
注冊資本和投資總額可以不一致，如合營各方的出資額之和達不到投資總額，可以以合營企業(yè)的名義向銀行貸款作為投資總額的一部分。因此，投資總額既包括注冊資本，也可包括合營企業(yè)的借貸資金。
（三）投資比例
合營各方認繳的出資額在注冊資本中所占份額的比例，稱為投資比例。各方在合營企業(yè)中擁有股權(quán)的大小，從其占有的比例上表示。各方的投資比例在法律許可的范圍內(nèi)可以多少不一。
我國在投資比例限制上，為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術(shù)交流，達到吸引外資的目的，沒有按一般的國際慣例規(guī)定，即國內(nèi)投資額不低于51%，外來投資額不得高于49%，我國法律規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的比例一般不低于25%。
對此規(guī)定，我們可以從以下幾個方面理解：
1．這是為增強對外商投資吸引力而作出的讓步。
2．為增強外商對合營企業(yè)的責(zé)任感，從而使他們能把新技術(shù)投人企業(yè)并參與經(jīng)營。
3．合營企業(yè)不是發(fā)行股票的股份有限公司，股東只有固定的幾個，若外商投資太少，就達不到引進外資和技術(shù)的目的，也就失去了合資經(jīng)營的意義。
（四）出資方式
合營各方都可以用下列方式出資：一是用貨幣出資，即用現(xiàn)金出資；二是用實物出資，即用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料作價出資；三是用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。
以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。
外商以實物出資，必須同時符合以下3個條件：①合資企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；②中國不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)但價格過高，或在技術(shù)性能上和供應(yīng)時間上不能保障需要的；③作價不得高于同類機器設(shè)備或其他物料當(dāng)時國際市場價格。
外商以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)出資的，必須符合下列條件之一：①能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的；②能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的；③能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。
中國合營者可以用場地使用權(quán)來作為企業(yè)合營期間的出資方式，如果中國合營者不以場地使用權(quán)作為出資方式，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。
四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)和經(jīng)營管理機構(gòu) 　
（一）合營企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)
合營企業(yè)的董事會，是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。
董事會的人數(shù)，在合營企業(yè)合同、章程中確定，但不得少于3人。董事名額的分配，由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，由合營各方按照分配的名額分別委派。董事的任期為4年，經(jīng)合營者繼續(xù)委派可以連任。
董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表。董事長不能履行職責(zé)時，應(yīng)授權(quán)副董事長或其他董事代表合營企業(yè)。
董事會會議每年至少召開一次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開董事會臨時會議，董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事會的議事規(guī)則可由合同和章程加以規(guī)定。但下列事項必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：1．合營企業(yè)章程的修改；2．合營企業(yè)的中止、解散；3．合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓；4．合營企業(yè)與其他經(jīng)濟組織的合并。
（二）合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)
合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)，負責(zé)企業(yè)的曰常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級管理人員若干人。總經(jīng)理、副總經(jīng)理由企業(yè)董事會聘請或任命，中外方人員均可擔(dān)任。
總經(jīng)理執(zhí)行董事會會議的各項決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權(quán)范圍內(nèi)，總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權(quán)。
合營企業(yè)可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要，自行確定其機構(gòu)設(shè)置和人員編制。 　 合營企業(yè)需要在國外和港澳地區(qū)設(shè)立分支機構(gòu)（合銷售機構(gòu)）時，應(yīng)報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)。
五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散
（一）合營企業(yè)解散原因
合營企業(yè)在下列情況下解散：①合營期限屆滿；②企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；③合營一方不履行協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；④因不可抗力遭嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；⑤未達到經(jīng)營目的，又無發(fā)展前途；⑥合同、章程規(guī)定的其他解散原因出現(xiàn)。
（二）解散的程序
除因合營期限屆滿以外，其他情況的解散，應(yīng)經(jīng)合營各方協(xié)商同意。由董事會報請審批機構(gòu)批準(zhǔn)，并向原登記主管機關(guān)登記。董事會無法一致通過解散企業(yè)決議的，可以由合營一方提起訴訟或依照仲裁協(xié)議申請仲裁，由法院判決或仲裁機構(gòu)裁決。在上述第三種情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)的一方，應(yīng)對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責(zé)任。
合營企業(yè)宣告解散時，由董事會提出清算的程序、原則和清算委員會人選，報企業(yè)主管部門審核并監(jiān)督清算。
清算委員會的成員一般應(yīng)在董事中選任，也可聘請在中國注冊的會計師、律師擔(dān)任。審批機關(guān)認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。
清算委員會的任務(wù)是對合營企業(yè)的財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行全面清查，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄，提出財產(chǎn)作價和計算依據(jù)，制定清算方案，提請董事會會議通過后執(zhí)行。清算期間，清算委員會代表該企業(yè)起訴和應(yīng)訴。
清算工作結(jié)束后，由清算委員會提出清算結(jié)束報告，提請董事會會議通過后，報告原審批機關(guān)，向原登記管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。