1、當事人之間事實基本清楚、權利義務關系明確,不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營的。即當事人之間誰享有權利誰負有義務是明確的。
2、申請人有實現(xiàn)權利的迫切需要。即如果申請人不預先實現(xiàn)有關的權利,則其生活或生產(chǎn)就會遇到極大的困難。
3、當事人向人民法院提出了申請,案件的訴訟請求屬于給付之訴。當事人是否因生活或生產(chǎn)的急需而要立即實現(xiàn)有關的權利,當事人自己最清楚,因此,先予執(zhí)行的要求應當由當事人主動向人民法院提出,人民法院不能主動依職權裁定采取先予執(zhí)行的措施。
4、被申請人有履行的能力。因為只有被申請人具有履行的能力,申請人的申請才有可能實現(xiàn),人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定才有實際意義。
擴展資料
先予執(zhí)行的申請由權利人向受訴人民法院以書面的形式提出,人民法院不能在沒有權利人提出申請的情況下依職權主動采取措施。當事人申請先予執(zhí)行,人民法院認為有必要讓申請人提供擔保的,可以責令申請人提供擔保,當事人不提供擔保的駁回申請。
人民法院對當事人提出的先予執(zhí)行的申請應當進行審查,審查的內(nèi)容主要是兩個方面:
一是申請先予執(zhí)行的案件是否屬于先予執(zhí)行的范圍;
二是申請是否符合先予執(zhí)行的條件。人民法院對符合先予執(zhí)行條件的申請,應當及時作出先予執(zhí)行的裁定。裁定送達后即發(fā)生法律效力,義務人不服可以申請復議一次,但復議期間,不停止先予執(zhí)行裁定的效力。
義務人應當依裁定履行義務,拒不履行義務的,人民法院可以根據(jù)權利人的申請或依職權決定采取執(zhí)行措施強制執(zhí)行。義務人申請復議有理的,人民法院應當裁定撤銷原裁定。若原裁定已執(zhí)行的,人民法院應當采取執(zhí)行回轉(zhuǎn)措施。
根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,人民法院在案件審理終結時,應當在裁判中對先予執(zhí)行的裁定及該裁定的執(zhí)行情況予以說明及提出處理意見。
權利人勝訴,先予執(zhí)行正確的,人民法院應在判決中說明權利人應享有的權利在先予執(zhí)行中已得到全部或部分的實現(xiàn);
權利人敗訴,先予執(zhí)行錯誤的,人民法院應在判決中指出先予執(zhí)行是錯誤的,責令申請人返還因先予執(zhí)行所取得的利益或裁定采取執(zhí)行回轉(zhuǎn)措施強制執(zhí)行,被申請人因先予執(zhí)行遭受損失的,申請人應當賠償。
參考資料來源:百度百科-先予執(zhí)行
孩子撫養(yǎng)權的爭取條件如下:
1、孩子的意見相當重要:如涉及8周歲以上未成年子女的,應提交子女本人愿跟隨父親或母親生活的相關證據(jù)。一般,法院在處理撫養(yǎng)問題上,會認真聽取8周歲以上孩子的意見,并做筆錄入卷。在離婚前或離婚過程中,做好孩子的思想工作,使孩子愿意隨自己生活是尤為重要的。
2、收入狀況:證明自己經(jīng)濟收入狀況良好,與對方有差異。
3、工作環(huán)境:看誰的工作環(huán)境更好,更有利于孩子的教育和成長。
4、居住條件更好:提交有關居住情況的證據(jù),比如離學校較近,小區(qū)配套成熟,對孩子入學、生活最為有利,那么得到孩子撫養(yǎng)權的可能性就會更大。
5、雙方的工作性質(zhì)。
6、性格修養(yǎng):一方的性格修養(yǎng)、思想品質(zhì),就在爭取孩子撫養(yǎng)權方面尤為重要,因為直接撫養(yǎng)方的性格修養(yǎng)、思想品質(zhì),會直接影響下一代的健康成長。
7、文化程度:受過高等教育更利于對孩子的教育。
8、其它家庭成員狀況:比如雙方父母基本條件。城市生活節(jié)奏較快,很多時候,真正帶孩子的往往不是夫妻任何一方,特別是對于學齡前兒童,通常是一方的父母帶。因此,孩子以往的生活環(huán)境,以及長期帶孩子的父母的意見及身體情況,往往也是影響孩子撫養(yǎng)權的一個重要方面。
離婚孩子的撫養(yǎng)費可以按照以下情形進行計算:
1、夫妻雙方對撫養(yǎng)費的數(shù)額能夠達成協(xié)議的,可以自行達成約定,不存在任何的強制性規(guī)定;
2、協(xié)商不成的,撫養(yǎng)費的數(shù)額,可以根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當?shù)氐膶嶋H生活水平確定:
(1)撫養(yǎng)費的數(shù)額一般按照月總收入的百分之二十至三十的比例進行計算,同時撫養(yǎng)兩個以上子女的,比例還可以適當提高,具體的比例要根據(jù)實際情況進行確定,但是不會超過月總收入的百分之五十。
(2)非直接撫養(yǎng)的一方有固定收入的,可以直接按照每月的收入,按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付;
(3)沒有固定收入的,需要依據(jù)當年總收入或同行業(yè)平均收入,再結合相應的比例進行計算;
(4)有特殊情況的,可適當提高或降低上述比例。
撫養(yǎng)權的判定標準如下:
1、孩子沒有超過兩周歲的,為了孩子的成長,原則上由母親撫養(yǎng),撫養(yǎng)權歸母親,因為孩子剛出生尚在哺乳期的,一般由母親撫養(yǎng)較為合適。
2、已滿兩周歲的,根據(jù)雙方的具體情況,按照最有利于未成年子女的原則判決。一方有下列情形之一的,可予優(yōu)先考慮:
(1)已做絕育手術或其他原因喪失生育能力的。
(2)子女隨其生活時間較長,改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的。
(3)無其他子女,而另一方有其它子女的。
(4)子女隨其生活,對子女的成長有利,而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜與子女共同生活的。
3、孩子年齡達到八周歲的,綜合考慮隨哪方生活有利于孩子的身心健康,對于隨父隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的應考慮該子女的意見,法院在開庭時一般也會征求八周歲以上孩子的意愿并記入到庭審記錄中,作為撫養(yǎng)權糾紛處理的一個重要考慮因素。孩子愿意與父親生活,撫養(yǎng)權歸父親,反之給母親。
4、在有利于保護子女利益的前提下,父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的,可予準許。
5、父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同,雙方均要求子女與其共同生活,但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年,且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的,可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。
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