用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位,應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,并在用工單位內(nèi)公示。
法律客觀:勞務(wù)派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃,是指由勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣勞工訂立勞動合同,由要派企業(yè)(實際用工單位)向派遣勞工給付勞務(wù)報酬,勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣勞工之間,但勞動力給付的事實則發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)(實際用工單位)之間。根據(jù)《勞動合同法》:《勞動合同法》于2007年6月29日通過審議;2008年1月1日正式實施。摘錄第五章第二節(jié)勞務(wù)派遣。第五十七條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立,注冊資本不得少于五十萬元。第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。用工單位應(yīng)當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。第六十條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。第六十一條勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。第六十二條用工單位應(yīng)當履行下列義務(wù):(一)執(zhí)行國家勞動標準,提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(二)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬(三)支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇(四)對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn)(五)連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制。用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。第六十三條被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。第六十四條被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權(quán)益。第六十五條被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位,勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。第六十六條勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。第六十七條用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。二、《勞動合同法實施條例》:于2008年9月18日頒布實施。第535號國務(wù)院令。第四章勞務(wù)派遣特別規(guī)定第二十八條用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位,向本單位或者所屬單位派遣勞動者的,屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。第二十九條用工單位應(yīng)當履行勞動合同法第六十二條規(guī)定的義務(wù),維護被派遣勞動者的合法權(quán)益。第三十條勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。第三十一條勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟補償,依照勞動合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定執(zhí)行。第三十二條勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的,依照勞動合同法第四十八條的規(guī)定執(zhí)行。
對于勞務(wù)派遣這種行為來說,勞務(wù)派遣也需要符合相關(guān)的法律規(guī)定,否則就有可能損害勞動者的一個勞動利益,對于勞動者的勞動利益來說,勞動者勞動利益是需要受到法律保護的,在相關(guān)的勞動法律里面有明文的規(guī)定。一、勞務(wù)派遣工政策的相關(guān)規(guī)定有哪些1、加強了對勞務(wù)派遣單位的約束,主要表現(xiàn)在以下方面:(1)勞務(wù)派遣單位注冊資本不得少于200萬。此項之規(guī)定,意在規(guī)范勞務(wù)派遣市場秩序,嚴格勞務(wù)派遣單位的準入限制,提升勞務(wù)派遣單位的資金實力,加強對被派遣勞動者的保護力度。防止一些資金實力較差的公司進入勞務(wù)派遣市場,擾亂勞務(wù)派遣秩序,盤剝被派遣勞動者的合法利益。(2)勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣的勞動者訂立兩年以上固定期限勞動合同。目前在實踐中,很多勞務(wù)派遣單位和被派遣勞動者簽訂勞動合同的期限與派遣單位和用人單位簽訂的勞務(wù)協(xié)議期限一致,因此勞務(wù)協(xié)議履行完畢就意味著勞動合同終止,勞動者也就處于無工作的失業(yè)狀態(tài),因此為穩(wěn)固勞務(wù)派遣單位于被派遣勞動者之間的勞動關(guān)系,增強被派遣勞動者的職業(yè)安全感,防止勞務(wù)派遣單位采用短期合同的形式逃避應(yīng)該承擔(dān)的法律義務(wù),侵害勞動者合法權(quán)益,《勞動合同法》規(guī)定勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣的勞動者訂立兩年以上固定期限勞動合同。(3)被派遣的勞動者在無工作期間,派遣單位應(yīng)按照所在地人民政府所規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。鑒于實施勞務(wù)派遣的崗位一般具有臨時性、輔助性、季節(jié)性,因此勞務(wù)派遣協(xié)議一般情況下均是短期協(xié)議,這就難以給勞動者長期固定工作的保障。勞務(wù)協(xié)議履行完畢后勞動者經(jīng)常會處于無工作的境地,因此為保障勞動者在無工作的情況下不至于陷入生活困頓,《勞動合同法》規(guī)定被派遣的勞動者在無工作期間,派遣單位應(yīng)按照所在地人民政府所規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。(4)勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。目前在實踐中,勞動者對勞務(wù)派遣單位和用人單位簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》約定的勞動報酬數(shù)額一般并不知情,再加上用人單位一般是通過勞務(wù)派遣單位向被派遣勞動者支付勞動報酬,因此,很多勞務(wù)派遣單位“雁過拔毛”,以各種理由和借口,克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬,侵犯勞動者的合法權(quán)益,因此《勞動合同法》對此作出禁止性規(guī)定。(5)不得向被派遣勞動者收取費用。我國目前的勞資環(huán)境,注定了在確立勞動關(guān)系的過程中以及勞動合同的履行過程中,被派遣勞動者一直處于一種弱勢地位,因此為了防范勞務(wù)派遣單位或者用人單位借助其強勢地位,以保證金、押金等形式向勞動者收取費用,侵害勞動者合法權(quán)益,《勞動合同法》對此作出了禁止性規(guī)定。2、強化了對實際用工單位的約束,具體表現(xiàn)在如下方面:根據(jù)《勞動合同法》第六十二條之規(guī)定,“用工單位應(yīng)當履行下列義務(wù):(1)執(zhí)行國家勞動標準,提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護;(2)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;(3)支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;(4)對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn);(5)連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制。(6)用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。3、被派遣勞動者享有與用工單位勞動者同工同酬的權(quán)利,禁止差別對待。由于從法律關(guān)系上來說,被派遣勞動者并不是用工單位的職工,和用工單位并不存在勞動關(guān)系。因此,很多實際用工單位便以這種身份差別,不加遮掩地在被派遣勞動者和自己職工之間推行同工不同酬,而且認為這種同工不同酬是分配方式多元化和勞動力市場化的必然結(jié)果。具體來說:(1)政策允許企業(yè)多種分配方式并存,按勞分配只是分配方式之一;(2)勞務(wù)派遣用工的報酬一般由市場需求決定,這是勞動力市場化的表現(xiàn)。而勞動用工的報酬一般根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營績效決定。因此決定因素的不同,必然導(dǎo)致獲取報酬的數(shù)額不同。以分配方式多元化、勞動價值市場化為由推行同工不同酬,對不同身份的勞動者實行差別對待,這種以身份定酬而不是以崗定酬的做法,其實質(zhì)并不合理,從效果上來說,會對勞動者的生產(chǎn)積極性造成嚴重挫傷,從法律上來說,既是對憲法賦予公民平等權(quán)的一種公然侵犯,也是對勞動法中規(guī)定同工同酬的一種嚴重違反。鑒于此,《勞動合同法》明確規(guī)定被派遣勞動者享有與用工單位勞動者同工同酬的權(quán)利,從而否定用人單位在此方面實施差別對待。4、勞務(wù)派遣崗位一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。在實踐中,一些用人單位濫用勞務(wù)派遣用工形式、不斷擴大勞務(wù)派遣用工崗位,更有甚者,在固定期限勞動合同到期后,將勞動用工轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣用工,逃避勞動法規(guī)定的義務(wù),諸如簽訂無固定期限勞動合同的義務(wù)。或者為了“消除”同工不同酬現(xiàn)象,在某類崗位全部實行勞務(wù)派遣用工,從而既降低了勞務(wù)工勞務(wù)報酬,又使得勞務(wù)工沒有比較的對象。針對這些濫用濫用勞務(wù)用工形式的行為,《勞動合同法》規(guī)定,勞務(wù)派遣崗位一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施,從而將勞務(wù)派遣用工定位為勞動用工的一種補充,避免其無限擴大給勞動者造成損害。5、用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。在《勞動合同法》頒布之前,對于勞務(wù)派遣并沒有明確的法律規(guī)定,存在很多漏洞,因此一些用人單位為了降低用工成本,逃避法律義務(wù),便利用勞務(wù)派遣的漏洞。諸如自行設(shè)立勞務(wù)派遣公司,把單位內(nèi)部長期固定的正常勞動崗位,轉(zhuǎn)為“勞務(wù)派遣”崗位。將這些崗位的勞動者,轉(zhuǎn)變?yōu)橛蓜趧?wù)公司派遣。這種“自賣自買”的方式,其結(jié)果就是,勞動者還是那些勞動者,但是收入?yún)s大幅降低,勞動強度卻有所增加,或者勞務(wù)派遣用工實施的崗位擴大化,或者在很多情況下使得用人單位逃避了與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的義務(wù)。對于這種行為,中國人民大學(xué)法學(xué)院王宗玉教授認為,根本沒有履行的、以逃避本應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任為目的的“勞動派遣”,應(yīng)當從根本上否認其效力。即使白紙黑字的合同,也并不一定是應(yīng)該受到法律保護的法律文書。認定勞動者與真正用人單位之間的勞動關(guān)系,才是對勞動者的保護。鑒于此,新頒布的《勞動合同法》明確規(guī)定,用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。從而禁止這種“自賣自買”,侵犯勞動者權(quán)益,規(guī)避自身義務(wù)的行為。但是由用人單位的關(guān)聯(lián)方設(shè)立勞務(wù)派遣公司,向用人單位或者其所屬單位派遣勞動者,是否屬于本項禁止之范疇?我認為應(yīng)當屬于。從立法本意考慮,本項之規(guī)定,在于禁止用人單位通過“自賣自買”這種方式,轉(zhuǎn)化勞動者身份,盤剝勞動者利益,逃避自身法律責(zé)任的惡劣行為。因此,禁止用人單位通過關(guān)聯(lián)方設(shè)立勞務(wù)派遣單位,向本單位或者其所屬單位派遣勞動者,符合此立法本意,所以在此應(yīng)對“用人單位不得設(shè)立”作擴大解釋。6、用工單位對勞務(wù)派遣單位違反《勞動合同法》規(guī)定,給被派遣勞動者造成的損害,承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。對于勞務(wù)派遣單位違反《勞動合同法》的規(guī)定,給被派遣勞動者造成損害的,用工單位需要承擔(dān)連帶責(zé)任,這是否違反了責(zé)任自負之原則?這種連帶責(zé)任的理論基礎(chǔ)又是什么?這在理論上仍有爭議。但是這種連帶責(zé)任的規(guī)定,無疑反映了立法者對勞務(wù)派遣用工的主觀態(tài)度,即必須加強管理,必須對派遣單位和用工單位嚴格約束,必須充分保障勞動者權(quán)益,應(yīng)該作為勞動用工的一種補充形式而非用工的主要形式。因此對用工單位來說,立法者的態(tài)度,法律在此的規(guī)定,應(yīng)該仔細考慮衡量。二、勞務(wù)派遣公司許可證如何辦理申請辦理的條件:1、實收資本不得少于人民幣200萬元;2、有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施;3、有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度;4、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。需要的材料:1、勞務(wù)派遣經(jīng)營許可申請書(可在市區(qū)人社局網(wǎng)站下載)(提交原件,一式兩份);2、工商營業(yè)執(zhí)照或《企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書》(提交復(fù)印件);3、公司章程(最新)(提交復(fù)印件);4、驗資報告以及上一年度財務(wù)審計報告。
法律客觀:《中華人民共和國勞動合同法》
第五十八條
勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;
被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。
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