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實(shí)際施工人如何追討工程款(實(shí)際施工人主張工程款的法律依據(jù))

首頁 > 勞動(dòng)人事2024-01-08 01:05:45

催討工程款的“十步法”

受“三道紅線”融資監(jiān)管新規(guī)及銀行貸款集中度管理“兩道紅線”監(jiān)管要求的影響,越來越多的業(yè)主面臨資金鏈斷裂的風(fēng)險(xiǎn),施工單位回款日益艱難。在筆者與中建某局具有豐富經(jīng)驗(yàn)的分公司法務(wù)負(fù)責(zé)人汪同學(xué)深入探討后,總結(jié)歸納出以下催討工程款的“十步法”。#建設(shè)工程款#

“十步法”大體為: 協(xié)商 聯(lián)系函 催款函 律師函 再談判 停工 輿論、上級(jí)施壓 訴訟 解約、退場(chǎng) 農(nóng)民工(可穿插在前九步中使用) 。詳見如下:

前提:打鐵還需自身硬,催款措施及策略固然重要,但自身履約過硬才是根本。業(yè)主方拖欠款可能是施工總包單位沒有達(dá)到工程合同上的要求,因此催款前應(yīng)當(dāng)先進(jìn)行自我體檢,保證項(xiàng)目工程進(jìn)度和質(zhì)量,避免工期、質(zhì)量反索賠,同時(shí)根據(jù)合同約定的申請(qǐng)付款流程發(fā)起催款。

第一步 協(xié)商(合作共贏)

與業(yè)主方保持良好合作關(guān)系,合作共贏,非“零和博弈”;深化過程結(jié)算,先認(rèn)事實(shí),再認(rèn)費(fèi)用。


第二步 工作聯(lián)系單/會(huì)議紀(jì)要

循序漸進(jìn),以項(xiàng)目名義先以工程聯(lián)系單/會(huì)議紀(jì)要形式進(jìn)行催款。

第三步 催款函

(一)函件起草注意事項(xiàng):

1.收發(fā)方,按照合同相對(duì)方來擬訂函件,必要時(shí)抄送上級(jí)單位。

2.事由及催款金額,催款事由要明確,催款的金額要清晰,已發(fā)生工作量,欠付款均須準(zhǔn)確。

3.要求支付的期限,明確至某年某月某日的具體日期。

4.不支付后果,明確不支付的法律后果,可能造成不良影響。

(二)函件郵寄注意事項(xiàng):

1.對(duì)方聯(lián)系人及電話須填寫正確,合同上有就按合同,不確定就填法定代表人。已知地址與注冊(cè)地址或年報(bào)上公開的通訊地址不一致的,建議兩個(gè)地址均郵寄一份。

2.日期填寫實(shí)際寄出日期,備注“需要回執(zhí)”。

3.以EMS或者掛號(hào)信郵寄,保留寄件底單。

4.內(nèi)件品名上寫清楚函件的主題,如“關(guān)于**事宜要求解除合同/支付貨款的函”,在郵寄的文件半裝入袋子的時(shí)候拍照,確保照片中可以看見內(nèi)件內(nèi)容,也能看見快遞單信息。#快遞單未載明郵寄物品為“催款函”能產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的效果嗎?#

5.及時(shí)查詢快遞收寄狀況,如:收件人不在該地址,拒收,退件妥投等,如發(fā)生退件,須保留退回的原件(不打開信封),收件信息為其法定地址及法定代表人,被拒收不影響“已送達(dá)”。

6.除EMS郵寄送達(dá)外,多種途徑送達(dá),如當(dāng)面送達(dá)、微信送達(dá)、合同約定的電子郵箱送達(dá)。 #工程催款函#

第四步 律師函

在多次催款無效后,為了向業(yè)主方進(jìn)一步施壓,提高催款的威懾力#律師函有什么用# ,可委托律師發(fā)送律師函。發(fā)函前項(xiàng)目需梳理和考量以下因素:

1.項(xiàng)目基本情況(合同簽訂情況、履約情況、收支情況);2、項(xiàng)目現(xiàn)狀;3.項(xiàng)目對(duì)現(xiàn)階段發(fā)函的利弊判斷;4.發(fā)函的訴求。

第五步 再談判(總部參與)

回到談判桌,由公司總部領(lǐng)導(dǎo)與業(yè)主方領(lǐng)導(dǎo)共同商談建立可持續(xù)回款的保障機(jī)制,制定還款計(jì)劃。談判不一定在談判桌。

可考慮的回款方案:1.債務(wù)轉(zhuǎn)讓;2.債務(wù)抵消;3.新債清償;4.債務(wù)混同;5.以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償債務(wù);6.融資減債等。

催款理由,多考慮農(nóng)民工、維穩(wěn)等客觀原因,少一些業(yè)主主觀原因(站在業(yè)主方角度思考)。

第六步 停工(經(jīng)決策后停工)

利用停工給業(yè)主施壓,但需滿足以下條件:

1.業(yè)主方違約行為,收集業(yè)主方違約證據(jù)。

2.停工需符合程序,并經(jīng)過公司決策。

3.函來函往,停工先告知

4.已完工程保護(hù),對(duì)停工前的已完工作量進(jìn)行確認(rèn),并保護(hù)。

若不滿足上述條件可能被認(rèn)定為擅自停工,我方可能承擔(dān)違約責(zé)任,包括由此增加的費(fèi)用及延誤的工期,并賠償業(yè)主方損失。

第七步 輿論、上級(jí)施壓

1.向各類信息處理平臺(tái)尋求幫助:市民熱線12345;勞動(dòng)監(jiān)察12333;人民政府網(wǎng)上投訴平臺(tái)、行業(yè)主管部門等。

3.聯(lián)合合作單位、有資源的分包單位、中間人等向業(yè)主方施壓。

4.業(yè)主長期拖欠我方工程款,但其另外有新項(xiàng)目需辦理施工許可證的,可以由“農(nóng)民工代表”向發(fā)證部門反饋業(yè)主拖欠工程款,資金落實(shí)不到位,不應(yīng)頒發(fā)新項(xiàng)目的施工許可證。

法律依據(jù):《保障農(nóng)民工工資支付條例》第二十三條,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)有滿足施工所需要的資金安排。沒有滿足施工所需要的資金安排的,工程建設(shè)項(xiàng)目不得開工建設(shè);依法需要辦理施工許可證的,相關(guān)行業(yè)工程建設(shè)主管部門不予頒發(fā)施工許可證。

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于全面治理拖欠農(nóng)民工工資問題的意見》(國辦發(fā)〔2016〕1號(hào)),對(duì)長期拖欠工程款結(jié)算或拖欠工程款的建設(shè)單位,有關(guān)部門不得批準(zhǔn)其新項(xiàng)目開工建設(shè)。

此外,北京、煙臺(tái)等住建部門明確發(fā)文,如建設(shè)單位拖欠工程款不得辦理新施工許可證。

第八步 訴訟/仲裁

在前述催款方式窮盡且仍未取得成效的情況下,經(jīng)審慎分析、權(quán)衡利弊可考慮采取訴訟、仲裁手段催討工程款。

利:1.訴訟/仲裁是一種合法化的終結(jié)式的追索債務(wù)的方式,具有徹底性和強(qiáng)制性;2.考慮到聲譽(yù)、執(zhí)行、考核的壓力,業(yè)主方可能會(huì)選擇息事寧人,盡快化解糾紛。

弊:1.程序復(fù)雜、周期較長,訴訟結(jié)果難以預(yù)料,可能面臨執(zhí)行難;2.與業(yè)主方交惡,影響雙方后續(xù)合作。

第九步 解約、退場(chǎng)

解除合同應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定或者法律規(guī)定。

約定解除權(quán):合同中約定一方延期付款達(dá)到多少天的,守約方有權(quán)解除合同且有權(quán)獲得相應(yīng)補(bǔ)償或賠償。

法定解除權(quán):《民法典》第563條,有下列情形之一的,當(dāng)事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形。

注意嚴(yán)格按照合同約定的解除程序,以免解除程序違法被追究違約責(zé)任。

第十步 農(nóng)民工(可穿插在前九步中使用)

因業(yè)主方未足額付款導(dǎo)致農(nóng)民工討薪:《保障農(nóng)民工工資支付條例》第二十條,因建設(shè)單位未按照合同約定及時(shí)撥付工程款導(dǎo)致農(nóng)民工工資拖欠的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)以未結(jié)清的工程款為限先行墊付被拖欠的農(nóng)民工工資。依據(jù)此條款向業(yè)主方催討。#農(nóng)民工討薪#

以上是本次熱心分享的全部,但項(xiàng)目情況錯(cuò)綜復(fù)雜,向業(yè)主方催討工程款必須結(jié)合項(xiàng)目實(shí)際情況有針對(duì)性地采取措施,抓準(zhǔn)業(yè)主方的關(guān)鍵點(diǎn)(如工期節(jié)點(diǎn)、質(zhì)量要求、迎檢配合、資料提報(bào)等)和關(guān)鍵人物,不一定嚴(yán)格按照“十步法”的順序進(jìn)行。在項(xiàng)目實(shí)施過程中,要合理運(yùn)用催款方法,采取措施,充盈項(xiàng)目現(xiàn)金流,實(shí)現(xiàn)專業(yè)支撐、價(jià)值創(chuàng)造,通過管理創(chuàng)造效益。

我是小林,在房地產(chǎn)及建筑領(lǐng)域具有豐富的實(shí)操經(jīng)驗(yàn),希望我的分享能給正在閱讀的你帶來收獲。

就是對(duì)小林最好的鼓勵(lì)( ‾ ‾ )

包工頭討要工程款找誰

法律主觀 :
分包工程后,分包人完成工程的,分包人可以向承包人主張工程款,也可以向發(fā)包人主張工程款。
包工頭可以直接拿著分包合同到法院起訴主張工程款。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。
法律客觀 :
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》
第四十三條實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后,判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。
第四十四條實(shí)際施工人依據(jù)民法典第五百三十五條規(guī)定,以轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利,影響其到期債權(quán)實(shí)現(xiàn),提起代位權(quán)訴訟的,人民法院應(yīng)予支持。

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