自2003年最高人民法院公布《最高人民法院人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》至今6年以來，什么樣的人身損害使用雇傭關(guān)系處理什么樣的人身損害使用勞動關(guān)系，在某些案件中還存在著模糊的認(rèn)識，對能否正確適用法律，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。本文也結(jié)合著其他關(guān)于的文章談一下自己的見解，供大家批評指正。什么是勞動關(guān)系什么是雇傭關(guān)系我不想從其他的文章中去界定，也不想從教科書中去找定義。標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一到《最高人民法院人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，依據(jù)該解釋第十一條第三款的規(guī)定“屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。”（雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。　　雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。　　屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。）也就是說屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的人身損害不是雇傭關(guān)系。在這里我們可以使用排出法來確定是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系，那就是先看是不是受《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍，這就是劃分勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。這里的雇傭關(guān)系是狹隘的雇傭關(guān)系。依照《工傷保險條例》第二條“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。”　中國境內(nèi)的各類企業(yè)，有雇工的個體工商戶，在其生產(chǎn)勞動中發(fā)生的人身事故，按勞動關(guān)系處理。依據(jù)第《工傷保險條例》六十三條“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇；用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定。前款規(guī)定的傷殘職工或者死亡職工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，以及前款規(guī)定的童工或者童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。也就是說用人單位需要辦理營業(yè)執(zhí)照或者履行登記、備案手續(xù)的，不論用人單位是否依法辦理營業(yè)執(zhí)照或者依法履行登記、備案手續(xù)，它們的用工是勞動關(guān)系，除此之外的用工是雇傭關(guān)系。是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是從用工主體上來劃分，不好劃分的是那些沒有辦理營業(yè)執(zhí)照、登記、備案手續(xù)的用工主體，是否應(yīng)當(dāng)辦理營業(yè)執(zhí)照或履行登記備案手續(xù)。依據(jù)《最高人民法院人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。”不受《最高人民法院人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的調(diào)整。二、勞動合同法實施后，國家機(jī)關(guān)事業(yè)單位等招用的勞動者，人身損害適用法律的問題。勞動合同法實施后，勞動關(guān)系的外延進(jìn)一步擴(kuò)大，用工主體不僅限于企業(yè)、個體工商戶，勞動合同法第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。”增加了民辦非企業(yè)單位等組織，同時國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。關(guān)于這些人員是否納入工傷保險統(tǒng)籌，現(xiàn)在還沒有明確的法律規(guī)定，如何適用法律，我認(rèn)為既然是勞動關(guān)系就應(yīng)當(dāng)按工傷處理。至于能否納入工傷統(tǒng)籌，還需國家出臺細(xì)則進(jìn)行規(guī)范。三、個體工商戶與其雇員發(fā)生糾紛適用勞動關(guān)系的規(guī)定。《勞動合同法》第二條“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位），與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。”本條是關(guān)于勞動合同法適用范圍的規(guī)定。其中，個體經(jīng)濟(jì)組織有人認(rèn)為是指用工七人以下的個體工商戶或者是指經(jīng)工商部門批準(zhǔn)登記注冊，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個體工商戶。個體經(jīng)濟(jì)組織從業(yè)人員是指經(jīng)營工業(yè)、手工業(yè)、建筑業(yè)、交通運輸業(yè)、商業(yè)、飲食業(yè)、服務(wù)業(yè)、修理業(yè)及文化、體育、教育、科技、醫(yī)療衛(wèi)生等行業(yè)的個體勞動者與雇請的幫手或帶的學(xué)徒。《勞動合同法》第二條明確規(guī)定了個體經(jīng)濟(jì)組織屬于勞動合同法的適用范圍，即個體工商戶與其雇員發(fā)生的糾紛適用《勞動合同法》的調(diào)整。四、個體工商戶也是“用人單位”，未辦理營業(yè)執(zhí)照的“個體工商戶”適用《工傷保險條例》第六十三條。首先，《勞動合同法》第二條“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位），與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。”本條中“（以下稱用人單位）”括號內(nèi)容明確指出個體經(jīng)濟(jì)組織也是指單位。其次，《工傷保險條例》第二條“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。”本條中“有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）”括號也明確指出個體工商戶是用人單位。《工傷保險條例》第六十三條“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇；用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定。

簡單點，就是去上班，并有上班的記錄即可。
如：考勤卡、或有工資條等。
根據(jù)最新《勞動合同法》第七條規(guī)定：用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。
第十條第一款規(guī)定：建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。
那么勞動關(guān)系到底何時建立呢？毋庸置疑，依第七條規(guī)定，勞動關(guān)系的成立當(dāng)然為用工之日。
那么用工之日和訂立勞動關(guān)系又是一個什么樣的關(guān)系呢，在這里必須明確一下這個問題。
首先，勞動關(guān)系的建立與雙方是否簽訂勞動合同無關(guān)，只要用人單位開始用工，則雙方的勞動關(guān)系成立。無論雙方是在之前還是之后簽訂勞動合同，勞動關(guān)系的建立只能是開始用工之日。
其次，簽訂了勞動合同，不一定證明雙方已經(jīng)建立了勞動關(guān)系，勞動合同的簽訂只是對雙方勞動關(guān)系建立期間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行書面約定，最終合同是通過雙方來履行的，如果一方為履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)，造成的結(jié)果就是為履行合同的一方承擔(dān)違約責(zé)任。
最后，建立勞動關(guān)系的建立是雙方對勞動合同（包括事實勞動合同）的履行。

持有勞動合同

用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。
(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。
用人單位是是指依法招用和管理勞動者，形成勞動關(guān)系，支付勞動報酬的勞動組織。根據(jù)本法的規(guī)定，本法的用人單位包括中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織；國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體以及勞務(wù)派遣單位。勞動者是指達(dá)到法定年齡，具有勞動能力，并實際參加社會勞動，以自己的勞動收入為生活資料主要來源的自然人。勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位在實現(xiàn)勞動過程中建立的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。從廣義上講，生活在城市和農(nóng)村的任何勞動者與任何性質(zhì)的用人單位之間因從事勞動而結(jié)成的社會關(guān)系都屬于勞動關(guān)系的范疇。本法所稱的勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞動關(guān)系的一方（勞動者）必須加入某一個用人單位，成為該單位的一員，并參加單位的生產(chǎn)勞動，遵守單位內(nèi)部的勞動規(guī)則；而另一方（用人單位）則必須按照勞動者的勞動數(shù)量或質(zhì)量給付其報酬，提供工作條件，并不斷改進(jìn)勞動者的物質(zhì)文化生活。勞動關(guān)系的基本內(nèi)容包括勞動者與用人單位之間的工作時間和休息時間、勞動報酬、勞動安全衛(wèi)生、規(guī)章制度、勞動保險、職業(yè)培訓(xùn)等。此外，與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的關(guān)系還包括勞動行政部門與用人單位、勞動者在勞動就業(yè)、勞動爭議和社會保險等方面的關(guān)系，工會與用人單位、職工之間因履行工會的職責(zé)和職權(quán)，代表和維護(hù)職工合法權(quán)益而發(fā)生的關(guān)系等。本條規(guī)定了勞動關(guān)系的建立時間和建立職工名冊備查兩項內(nèi)容。
一、勞動關(guān)系自用工之日起建立。
自用人單位招用勞動者從事勞動合同約定的工作之日起，勞動關(guān)系即確立。雙方可以就按照約定享受權(quán)利和履行義務(wù)，接受勞動法律、法規(guī)的約束。
二、用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊
對于與本單位建立勞動關(guān)系的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊，以備勞動行政部門查看。職工名冊一般包括勞動者的姓名、性別、民族、出生年月、文化程度、政治面貌、職務(wù)、級別等內(nèi)容。建立職工名冊，對于用工管理、解決勞動爭議、統(tǒng)計就業(yè)率和失業(yè)率等都有著很大幫助，同時也便于勞動行政部門行使勞動監(jiān)察職責(zé)。

定義1、勞動關(guān)[1]系（Labor Ralations）是指勞動者與用人單位(包括各類企業(yè)、個體工商戶、事業(yè)單位等)在實現(xiàn)勞動過程中建立的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
定義2、勞動關(guān)系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
定義3、勞動關(guān)系是指勞動者通過與用人單位簽訂勞動合同或勞動協(xié)議所建立的法律關(guān)系。
勞動法律關(guān)系，即雙方當(dāng)事人是被一定的勞動法律規(guī)范所規(guī)定和確認(rèn)的權(quán)利和義務(wù)聯(lián)系在一起的，其權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn)，是由國家強(qiáng)制力來保障的。勞動法律關(guān)系的一方(勞動者)必須加入某一個用人單位，成為該單位的一員，并參加單位的生產(chǎn)勞動，遵守單位內(nèi)部的勞動規(guī)則;而另一方(用人單位)則必須按照勞動者的勞動數(shù)量或質(zhì)量給付其報酬，提供工作條件，并不斷改進(jìn)勞動者的物質(zhì)文化生活。