合同簽訂后建設(shè)公司分公司組織施工，施工期間遇到鋼材價(jià)格上漲，上漲的價(jià)格達(dá)到合同簽訂時(shí)的50%以上，同時(shí)工程施工進(jìn)度達(dá)到90%時(shí)，自動(dòng)化公司設(shè)計(jì)變更，雙方產(chǎn)生矛盾，并要求建設(shè)分公司退出，施工暫停至今。自動(dòng)化公司總共付款980萬(wàn)元，后建設(shè)分公司要求自動(dòng)化公司繼續(xù)付款并支付材料找差款，遭到自動(dòng)化公司拒絕。無(wú)奈分公司起訴到法院。經(jīng)法院初步審查提出，分公司不具備施工資質(zhì)，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同若干問題的解釋》第三條之規(guī)定：沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑企業(yè)名義簽訂的合同無(wú)效。為此我們咨詢了肖志強(qiáng)律師。肖律師：您好！這個(gè)案例實(shí)際是一起關(guān)于具有建設(shè)工程施工資質(zhì)的建筑公司以分公司的名義與自動(dòng)化公司簽署施工合同的效力問題。子公司與分公司性質(zhì)相似，一般人很難分清。但分析《公司法》的相關(guān)規(guī)定不難看出，子公司是具有獨(dú)立法人資格的獨(dú)立主體，作為建設(shè)施工的子公司是不能延續(xù)使用母公司的資質(zhì)的。也就是說作為子公司必須具有自己的施工資質(zhì)方可簽訂施工合同，具體開展施工行為。否則簽訂的施工合同就會(huì)無(wú)效。但分公司則不同。分公司是公司的分支機(jī)構(gòu)，不具備獨(dú)立的法人資格，其行為產(chǎn)生的后果均有公司來承擔(dān)。因此分公司可以使用公司的建筑資質(zhì)，其簽署合同的效力覆蓋公司，因此分公司簽署的施工合同不適用《關(guān)于審理建設(shè)施工合同若干問題的解釋》第三條之規(guī)定。分公司完全可作為訴訟主體參與訴訟。

近日，耿先生正面臨這樣的問題，在向我咨詢之前，耿先生說北京某仲裁委員會(huì)的工作人告訴他說分公司沒有訴訟主體資格，不能作為勞動(dòng)仲裁的被申請(qǐng)人。沈律師認(rèn)為，這個(gè)回答過于絕對(duì)，根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l理》第39條和第41條的規(guī)定，分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己的名義從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)，具有相對(duì)獨(dú)立的民事主體資格。而《最高法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條則規(guī)定了法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)也可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。一、《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。 法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。二、《民訴意見》40條,其它組織是指：40、民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；符合本條規(guī)定條件的其他組織。40、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。因此只要是北京分公司是依法設(shè)立的、具有相應(yīng)的授權(quán)、領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就可以簽訂勞動(dòng)合同，也可以作為勞動(dòng)仲裁的當(dāng)事人。在本案例中，耿先生已經(jīng)有證據(jù)證明分公司是總公司依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，耿先生可以以北京公司作為被申請(qǐng)人申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。作者：北京勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁律師：沈斌倜

分公司可否為訴訟或仲裁案件的一方當(dāng)事人？不能一概而論。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l理》第39條和第41條的規(guī)定，分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己的名義從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)，具有相對(duì)的民事主體資格。而《最高法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條則規(guī)定了法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)也可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。
一、《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。
二、《民訴意見》40條,其它組織是指：
《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：
（1）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；
（2）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；
（3）依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；
（4）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；
（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；
（6）中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；
（7）中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；
（8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；
（9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。
法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。
因此，只要是分公司是依法設(shè)立的、具有相應(yīng)的授權(quán)、領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就可以作為訴訟或仲裁的當(dāng)事