民事訴訟法對(duì)分公司訴訟主體地位的規(guī)定，是對(duì)分公司在作為被告情況下的程序處理，兩條規(guī)定看似沖突，其實(shí)質(zhì)具有內(nèi)在統(tǒng)一性。
首先，公司法在法律屬性上屬于實(shí)體法的范疇，民事訴訟法則屬于程序法，二者從不同的角度對(duì)類似問(wèn)題作出了規(guī)定。
其次，民事訴訟法的立法是建立在尊重客觀現(xiàn)實(shí)與市場(chǎng)規(guī)律的基礎(chǔ)上，充分保障當(dāng)事人的訴訟主體資格，公司法是對(duì)公司內(nèi)部管理關(guān)系的分配。
最后，在以民事訴訟法為基礎(chǔ)，分公司作為被告參加訴訟，法院依據(jù)公司法判決分公司承擔(dān)民事責(zé)任后，并不免除總公司的責(zé)任，總公司仍要對(duì)不足部分負(fù)有清償義務(wù)。
在當(dāng)事人只選擇分公司作為被告的情況下，法院可以直接判決分公司承擔(dān)法律責(zé)任。在當(dāng)事人選擇總公司，而不以分公司為被告的情況下，要以分公司的責(zé)任能力大小區(qū)別處理，分公司如果具有較強(qiáng)的償付能力，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人變更訴訟主體，或依職權(quán)追加被告，如果有特殊的法律規(guī)定，比如以保險(xiǎn)公司、銀行為被告的訴訟，應(yīng)當(dāng)適用專門規(guī)定，駁回原告訴訟請(qǐng)求。在以分公司與總公司為共同被告的情況下，分公司如果沒(méi)有較強(qiáng)的支付能力，在判決分公司承擔(dān)責(zé)任的同時(shí)，可以確定總公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。
一、分公司的概念界定及訴訟地位
依照現(xiàn)行公司登記管理?xiàng)l例的相關(guān)規(guī)定，分公司是公司在其住所地以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)，分公司僅僅是一個(gè)外設(shè)機(jī)構(gòu)，它不具有企業(yè)法人的資格。一般意義上，在公司的分類中，依管轄和被管轄的關(guān)系，可以分為總公司和分公司。具體說(shuō)分公司是指由總公司依法定程序設(shè)立的，在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照核準(zhǔn)的范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的、其經(jīng)營(yíng)后果最終由總公司承擔(dān)的企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，全球化進(jìn)程的加速，越來(lái)越多的公司在各地都設(shè)立了分公司，跨國(guó)設(shè)立分公司也很常見(jiàn)。隨之在往里的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中也產(chǎn)生了許多法律問(wèn)題，按照我國(guó)現(xiàn)行民事實(shí)體法的規(guī)定，法人分支機(jī)構(gòu)不是民事主體，不能享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。然而，依據(jù)《民事訴訟法》以及其司法解釋的規(guī)定，依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)是民事訴訟主體。《民事訴訟法》第四十八規(guī)定“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。”而《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第五十二條，對(duì)“其他組織”定義為合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括“（1）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)……（4）依法成立的社會(huì)團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)；（5）依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)；（6）依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)；（7）經(jīng)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)……”；第五十三條規(guī)定“法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人”。按照以上規(guī)定我們可以將法人的分支機(jī)構(gòu)分為以下幾大類，下面將分別闡述其訴訟地位。
（一）非依法設(shè)立或者雖然依法設(shè)立，但是沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定來(lái)說(shuō)，這類分公司沒(méi)有進(jìn)行過(guò)工商登記，其不具有對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的獨(dú)立資格，而僅是作為公司的某一職能部門或者機(jī)構(gòu)以公司的名義對(duì)外簽訂協(xié)議開(kāi)展一定的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，它在很多方面都受到總公司的管轄，比如說(shuō)在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面都要受到總公司的制約，其在經(jīng)濟(jì)上和法律上沒(méi)有獨(dú)立性，所以沒(méi)有訴訟主體資格。重要的是這類分支機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)與公司的資產(chǎn)完全混同，不能分割，其行為就是公司的行為，如果原告直接起訴該類分公司，法院應(yīng)當(dāng)告知原告該類分公司是沒(méi)有訴訟主體資格的，要求原告變更訴訟請(qǐng)求，將總公司列為被告，同時(shí)由總公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
（二）中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行和保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。在《關(guān)于中國(guó)人民保險(xiǎn)公司分支機(jī)構(gòu)訴訟主體資格的說(shuō)明的函》和《中國(guó)人民銀行關(guān)于對(duì)商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)民事責(zé)任問(wèn)題的復(fù)函》中，中國(guó)人民銀行明確規(guī)定，“凡因保險(xiǎn)合同發(fā)生糾紛訴諸法院解決的，簽訂保險(xiǎn)合同的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)該作為訴訟主體起訴或應(yīng)訴”；“

商業(yè)銀行的分支機(jī)構(gòu)在總行授權(quán)范圍內(nèi)開(kāi)展業(yè)務(wù)時(shí)，與其他公民、法人和其他組織發(fā)生糾紛引起民事訴訟的，應(yīng)以分支機(jī)構(gòu)作為訴訟主體，而不應(yīng)以其總行作為訴訟主體”。因此，該類分支機(jī)構(gòu)，根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律、法規(guī)明確規(guī)定可以作為民事訴訟的當(dāng)事人參加訴訟并獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。
（三）依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)。這類分支機(jī)構(gòu)在工商部門領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，同時(shí)在法律上經(jīng)過(guò)行政機(jī)關(guān)的行政確認(rèn)，因而取得了開(kāi)展對(duì)外經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格，對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，其有相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，具有相對(duì)獨(dú)立的人格，屬于民事訴訟法的解釋第五十二條中規(guī)定的其他組織范疇。按照《民事訴訟法》第四十八條之規(guī)定，該類分支機(jī)構(gòu)具有訴訟主體資格，即可以作為民事訴訟的原告，也可作為民事訴訟的被告。但根據(jù)《公司法》的規(guī)定“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”。

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