近日，耿先生正面臨這樣的問(wèn)題，在向我咨詢之前，耿先生說(shuō)北京某仲裁委員會(huì)的工作人告訴他說(shuō)分公司沒(méi)有訴訟主體資格，不能作為勞動(dòng)仲裁的被申請(qǐng)人。沈律師認(rèn)為，這個(gè)回答過(guò)于絕對(duì)，根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l理》第39條和第41條的規(guī)定，分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己的名義從事?tīng)I(yíng)業(yè)活動(dòng)，具有相對(duì)獨(dú)立的民事主體資格。而《最高法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第40條則規(guī)定了法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)也可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。一、《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。 法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。二、《民訴意見(jiàn)》40條,其它組織是指：40、民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；符合本條規(guī)定條件的其他組織。40、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。因此只要是北京分公司是依法設(shè)立的、具有相應(yīng)的授權(quán)、領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就可以簽訂勞動(dòng)合同，也可以作為勞動(dòng)仲裁的當(dāng)事人。在本案例中，耿先生已經(jīng)有證據(jù)證明分公司是總公司依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，耿先生可以以北京公司作為被申請(qǐng)人申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。作者：北京勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁律師：沈斌倜

法人分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外獨(dú)立開展經(jīng)營(yíng)、簽訂各類買賣合同。但是當(dāng)法人分支機(jī)構(gòu)因買賣合同糾紛被訴至法院時(shí)，通常會(huì)出現(xiàn)如下問(wèn)題：一方面，作為法人分支機(jī)構(gòu)的被告常以其無(wú)獨(dú)立法人資格為由，提出管轄權(quán)異議或者發(fā)表不承擔(dān)責(zé)任的抗辯意見(jiàn);另一方面，分支機(jī)構(gòu)的上級(jí)企業(yè)單位常以其不是買賣合同主體為由，基于合同的相對(duì)性原則提出管轄權(quán)異議或者發(fā)表相關(guān)抗辯意見(jiàn)。法院對(duì)上述兩種抗辯均不予支持，原因在于應(yīng)明確區(qū)分法人分支機(jī)構(gòu)的民事主體資格和訴訟主體資格。
一、分公司的民事主體資格
《公司法》第14條規(guī)定：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
以公司組織管轄系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為總公司與分公司。總公司是指依法設(shè)立的公司本體;分公司是指接受總公司管轄的分支機(jī)構(gòu)。相對(duì)于總公司而言，分公司不具有獨(dú)立法人資格。以公司之間的股權(quán)投資關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為母公司和子公司。母公司又稱控股公司，子公司又稱從屬公司，子公司具有獨(dú)立法人人格。
二、分公司的訴訟主體資格
雖然分公司無(wú)獨(dú)立的法人人格，但在實(shí)踐中，經(jīng)過(guò)登記并領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司也可以以自己的名義獨(dú)立從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而且總公司一般也會(huì)為其劃撥一定數(shù)額的資金和財(cái)產(chǎn)，分公司在此資產(chǎn)范圍內(nèi)為自己的行為承擔(dān)責(zé)任。為了保護(hù)分公司的交易相對(duì)人的利益，基于程序法高效、便捷的原則，我國(guó)民事訴訟法對(duì)分公司的訴訟主體資格予以認(rèn)可。相對(duì)方可以選擇分公司作為民事訴訟的被告，當(dāng)分公司被判履行特定財(cái)產(chǎn)給付義務(wù)、但其資產(chǎn)不能足額給付時(shí)，勝訴方可在執(zhí)行階段要求總公司履行相應(yīng)義務(wù)。
《民事訴訟法》第48條規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。《民訴意見(jiàn)》第40條規(guī)定：民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：(1)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;(2)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè);(3)依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè);(4)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體;(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu);(6)中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);(7)中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);(8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);(9)符合本條規(guī)定條件的其他組織。由此可見(jiàn)，許多不具有實(shí)體法人資格的組織能夠獲得訴訟主體資格，其中包括分公司。但需要注意的是，《民訴意見(jiàn)》第41條規(guī)定：法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。因此，只有同時(shí)滿足“合法成立”以及“領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照”兩項(xiàng)條件的分公司才能成為訴訟當(dāng)事人，否則訴訟主體只能是總公司。
三、訴訟主體的選擇
實(shí)踐中，對(duì)于分公司經(jīng)營(yíng)行為產(chǎn)生的糾紛，被告的選擇可能會(huì)出現(xiàn)三種情況：一是對(duì)總公司為被告，二是以分公司為被告，三是將總公司和分公司均列為被告。從訴訟不的角度來(lái)說(shuō)，這三種方法均可。原告方可以從管轄的角度考慮，看被告公司的住所地，判斷何種訴訟對(duì)已方更為便利，也可以從判決后執(zhí)行的角度考慮，考察分公司的資產(chǎn)情況，對(duì)其資產(chǎn)是否足以償付涉訴債務(wù)作出初步判斷。總之，原告對(duì)被告的確定享有選擇權(quán)。

據(jù)所述依據(jù)《民訴意見(jiàn)》第40條民事訴訟第四十九條規(guī)定其組織指合立、定組織機(jī)構(gòu)財(cái)產(chǎn)具備資格組織包括：……(5)依設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照支機(jī)構(gòu);
……根據(jù)律規(guī)定領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照支機(jī)構(gòu)作民事訴訟事參加訴訟雖《公司》第十四條規(guī)定：公司設(shè)立公司公司具企業(yè)資格其民事責(zé)任由公司承擔(dān)并未否認(rèn)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照支機(jī)構(gòu)訴訟主體資格僅僅表明公司(支機(jī)構(gòu))民事責(zé)任由公司()承

《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。
《民訴意見(jiàn)》第40條規(guī)定，民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：……（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)； （6）中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)； （7）中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；……. 《民訴意見(jiàn)》第41條規(guī)定，法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。
依據(jù)上述法律的規(guī)定，只要分公司是依法設(shè)立的、具有相應(yīng)的授權(quán)、領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就有當(dāng)事人資格，可以以分公司作為訴訟主體參加訴訟。
一、分公司有較強(qiáng)的償付能力的，應(yīng)只以分公司為被告，民事責(zé)任由分公司承擔(dān)。根據(jù)《擔(dān)保法》司法解釋第124條規(guī)定和最高人民法院、中國(guó)人民銀行《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》第8條之精神，涉及商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)，只能以該分支機(jī)構(gòu)為被告。若分公司有償付能力，仍一律以總公司為被告，既不便于當(dāng)事人參加訴訟，也不便于法院審判，故原告堅(jiān)持以總公司為原告的，也不予準(zhǔn)許。原告在起訴時(shí)，只選擇分公司為被告的，只要分公司仍存續(xù)的，應(yīng)予準(zhǔn)許。只以分公司為被告時(shí)，雖然最終民事責(zé)任由總公司承擔(dān)，但總公司是案外第三人，人民法院不能裁定保全總公司的其他財(cái)產(chǎn)，也不能判決總公司承擔(dān)民事責(zé)任。裁判生效后，執(zhí)行過(guò)程中發(fā)現(xiàn)分公司的財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可依《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第78條的規(guī)定，執(zhí)行總公司的其他財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人的權(quán)利仍能得到保護(hù)。
二、分公司存續(xù)但其償付能力較差或沒(méi)有償付能力的，原告可以分公司和總公司為共同被告或只以總公司為被告。分公司經(jīng)依法登記，領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，雖不具有法人資格，但仍有相對(duì)獨(dú)立性，有一定的民事責(zé)任承擔(dān)能力。因此，應(yīng)判決由分公司承擔(dān)民事責(zé)任，由總公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，即分公司財(cái)產(chǎn)不足承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)，由總公司承擔(dān)。分公司的財(cái)產(chǎn)也是總公司的財(cái)產(chǎn)，這與公司法第14條之規(guī)定，分公司的民事責(zé)任似乎都應(yīng)由總公司承擔(dān)并不矛盾。在公司內(nèi)部，分公司與總公司不是平等主體，故不能判決總公司承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)然，總公司在訴訟中要求直接承擔(dān)分公司民事責(zé)任，應(yīng)予準(zhǔn)許。
三、分公司已關(guān)閉、或被撤銷的，應(yīng)以總公司為被告，原分公司的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。原告起訴時(shí)，分公司已關(guān)閉、或被撤銷的分，其民事責(zé)任承擔(dān)能力消亡，不能享有訴訟主體資格，其權(quán)利義務(wù)應(yīng)由總公司直接承擔(dān)。

具備了營(yíng)業(yè)執(zhí)照但無(wú)法人資格的建筑施工企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)（分公司、工程處、項(xiàng)目經(jīng)理部、建筑隊(duì)等）簽訂的建設(shè)工程合同產(chǎn)生糾紛后，一般可將該分支機(jī)構(gòu)作為訴訟主體，如該分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，或者其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，則應(yīng)追加該建筑企業(yè)為共同訴訟人。
詳見(jiàn)：對(duì)建設(shè)工程施工合同法律問(wèn)題的探討
龐 偉
大華銘仁律師事務(wù)所期刊 網(wǎng)絡(luò)版

中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例
第四條 勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同；未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同

民事訴訟主體，是指參與民事訴訟活動(dòng)的當(dāng)事人。在民事訴訟活動(dòng)中，涉及的訴訟主體包括三個(gè)方面，一是主持審判活動(dòng)的審判機(jī)關(guān)，審判機(jī)關(guān)主導(dǎo)民事審判活動(dòng)，是當(dāng)然的主體；二是訴訟當(dāng)事人，即參與訴訟活動(dòng)的民事糾紛的雙方，包括訴訟代理人；三是訴訟參與人，包括證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等。民事訴訟主體必須符合法律的規(guī)定，才能保證民事訴訟活動(dòng)合法有效地進(jìn)行。