近日，耿先生正面臨這樣的問題，在向我咨詢之前，耿先生說北京某仲裁委員會的工作人告訴他說分公司沒有訴訟主體資格，不能作為勞動仲裁的被申請人。沈律師認為，這個回答過于絕對，根據《公司登記管理條理》第39條和第41條的規定，分支機構在法人授權范圍內能以自己的名義從事營業活動，具有相對獨立的民事主體資格。而《最高法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條則規定了法人依法設立并領取營業執照的分支機構也可以作為民事訴訟的當事人。一、《民事訴訟法》第四十九條規定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。 法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。二、《民訴意見》40條,其它組織是指：40、民事訴訟法第四十九條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：依法登記領取營業執照的私營獨資企業、合伙組織；依法登記領取營業執照的合伙型聯營企業；依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業；經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；法人依法設立并領取營業執照的分支機構；中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構；中國人民保險公司設在各地的分支機構；經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業；符合本條規定條件的其他組織。40、法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業執照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人。因此只要是北京分公司是依法設立的、具有相應的授權、領取了營業執照，就可以簽訂勞動合同，也可以作為勞動仲裁的當事人。在本案例中，耿先生已經有證據證明分公司是總公司依法設立并領取營業執照，耿先生可以以北京公司作為被申請人申請勞動仲裁。作者：北京勞動爭議仲裁律師：沈斌倜

法人分支機構可以對外獨立開展經營、簽訂各類買賣合同。但是當法人分支機構因買賣合同糾紛被訴至法院時，通常會出現如下問題：一方面，作為法人分支機構的被告常以其無獨立法人資格為由，提出管轄權異議或者發表不承擔責任的抗辯意見;另一方面，分支機構的上級企業單位常以其不是買賣合同主體為由，基于合同的相對性原則提出管轄權異議或者發表相關抗辯意見。法院對上述兩種抗辯均不予支持，原因在于應明確區分法人分支機構的民事主體資格和訴訟主體資格。
一、分公司的民事主體資格
《公司法》第14條規定：公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。
以公司組織管轄系統為標準，公司可分為總公司與分公司?？偣臼侵敢婪ㄔO立的公司本體;分公司是指接受總公司管轄的分支機構。相對于總公司而言，分公司不具有獨立法人資格。以公司之間的股權投資關系為標準，公司可分為母公司和子公司。母公司又稱控股公司，子公司又稱從屬公司，子公司具有獨立法人人格。
二、分公司的訴訟主體資格
雖然分公司無獨立的法人人格，但在實踐中，經過登記并領取了營業執照的分公司也可以以自己的名義獨立從事經營活動，而且總公司一般也會為其劃撥一定數額的資金和財產，分公司在此資產范圍內為自己的行為承擔責任。為了保護分公司的交易相對人的利益，基于程序法高效、便捷的原則，我國民事訴訟法對分公司的訴訟主體資格予以認可。相對方可以選擇分公司作為民事訴訟的被告，當分公司被判履行特定財產給付義務、但其資產不能足額給付時，勝訴方可在執行階段要求總公司履行相應義務。
《民事訴訟法》第48條規定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人?！睹裨V意見》第40條規定：民事訴訟法第四十九條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：(1)依法登記領取營業執照的私營獨資企業、合伙組織;(2)依法登記領取營業執照的合伙型聯營企業;(3)依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業;(4)經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體;(5)法人依法設立并領取營業執照的分支機構;(6)中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構;(7)中國人民保險公司設在各地的分支機構;(8)經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業;(9)符合本條規定條件的其他組織。由此可見，許多不具有實體法人資格的組織能夠獲得訴訟主體資格，其中包括分公司。但需要注意的是，《民訴意見》第41條規定：法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業執照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人。因此，只有同時滿足“合法成立”以及“領取營業執照”兩項條件的分公司才能成為訴訟當事人，否則訴訟主體只能是總公司。
三、訴訟主體的選擇
實踐中，對于分公司經營行為產生的糾紛，被告的選擇可能會出現三種情況：一是對總公司為被告，二是以分公司為被告，三是將總公司和分公司均列為被告。從訴訟不的角度來說，這三種方法均可。原告方可以從管轄的角度考慮，看被告公司的住所地，判斷何種訴訟對已方更為便利，也可以從判決后執行的角度考慮，考察分公司的資產情況，對其資產是否足以償付涉訴債務作出初步判斷。總之，原告對被告的確定享有選擇權。

據所述依據《民訴意見》第40條民事訴訟第四十九條規定其組織指合立、定組織機構財產具備資格組織包括：……(5)依設立并領取營業執照支機構;
……根據律規定領取營業執照支機構作民事訴訟事參加訴訟雖《公司》第十四條規定：公司設立公司公司具企業資格其民事責任由公司承擔并未否認領取營業執照支機構訴訟主體資格僅僅表明公司(支機構)民事責任由公司()承

《民事訴訟法》第四十九條規定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。
《民訴意見》第40條規定，民事訴訟法第四十九條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：……（5）法人依法設立并領取營業執照的分支機構； （6）中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構； （7）中國人民保險公司設在各地的分支機構；……. 《民訴意見》第41條規定，法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業執照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人。
依據上述法律的規定，只要分公司是依法設立的、具有相應的授權、領取了營業執照，就有當事人資格，可以以分公司作為訴訟主體參加訴訟。
一、分公司有較強的償付能力的，應只以分公司為被告，民事責任由分公司承擔。根據《擔保法》司法解釋第124條規定和最高人民法院、中國人民銀行《關于依法規范人民法院執行和金融機構協助執行的通知》第8條之精神，涉及商業銀行、保險公司的分支機構承擔民事責任時，只能以該分支機構為被告。若分公司有償付能力，仍一律以總公司為被告，既不便于當事人參加訴訟，也不便于法院審判，故原告堅持以總公司為原告的，也不予準許。原告在起訴時，只選擇分公司為被告的，只要分公司仍存續的，應予準許。只以分公司為被告時，雖然最終民事責任由總公司承擔，但總公司是案外第三人，人民法院不能裁定保全總公司的其他財產，也不能判決總公司承擔民事責任。裁判生效后，執行過程中發現分公司的財產不足清償債務的，可依《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第78條的規定，執行總公司的其他財產，債權人的權利仍能得到保護。
二、分公司存續但其償付能力較差或沒有償付能力的，原告可以分公司和總公司為共同被告或只以總公司為被告。分公司經依法登記，領取了營業執照后，雖不具有法人資格，但仍有相對獨立性，有一定的民事責任承擔能力。因此，應判決由分公司承擔民事責任，由總公司承擔補充責任，即分公司財產不足承擔民事責任時，由總公司承擔。分公司的財產也是總公司的財產，這與公司法第14條之規定，分公司的民事責任似乎都應由總公司承擔并不矛盾。在公司內部，分公司與總公司不是平等主體，故不能判決總公司承擔連帶責任。當然，總公司在訴訟中要求直接承擔分公司民事責任，應予準許。
三、分公司已關閉、或被撤銷的，應以總公司為被告，原分公司的民事責任由總公司承擔。原告起訴時，分公司已關閉、或被撤銷的分，其民事責任承擔能力消亡，不能享有訴訟主體資格，其權利義務應由總公司直接承擔。

具備了營業執照但無法人資格的建筑施工企業的分支機構（分公司、工程處、項目經理部、建筑隊等）簽訂的建設工程合同產生糾紛后，一般可將該分支機構作為訴訟主體，如該分支機構不具有獨立的財產，或者其財產不足以清償債務，則應追加該建筑企業為共同訴訟人。
詳見：對建設工程施工合同法律問題的探討
龐 偉
大華銘仁律師事務所期刊 網絡版

中華人民共和國勞動合同法實施條例
第四條 勞動合同法規定的用人單位設立的分支機構，依法取得營業執照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同；未依法取得營業執照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同

民事訴訟主體，是指參與民事訴訟活動的當事人。在民事訴訟活動中，涉及的訴訟主體包括三個方面，一是主持審判活動的審判機關，審判機關主導民事審判活動，是當然的主體；二是訴訟當事人，即參與訴訟活動的民事糾紛的雙方，包括訴訟代理人；三是訴訟參與人，包括證人、鑒定人、勘驗人等。民事訴訟主體必須符合法律的規定，才能保證民事訴訟活動合法有效地進行。