非法行醫(yī)罪是１９９７年刑法所增設(shè)的罪名。就立法本意看，增設(shè)非法行醫(yī)罪，通過刑事法律規(guī)范醫(yī)療衛(wèi)生運(yùn)行秩序具有十分重要的現(xiàn)實意義。但由于本罪在犯罪構(gòu)成體系上的獨(dú)特之處，導(dǎo)致了司法認(rèn)定上的歧義。主要表現(xiàn)在本罪立法上采用了較為概括的立法語言，且到目前為止，尚無相關(guān)司法解釋對本罪要件作進(jìn)一步的詮釋，加之刑法理論界對于非法行醫(yī)罪有關(guān)問題的不同理解，以至于在實踐中對立法中規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”以及鑒定結(jié)論的證據(jù)價值兩個基本問題存在較大分歧。
一、立法中“情節(jié)嚴(yán)重”與非法行醫(yī)導(dǎo)致后果的關(guān)系
就非法行醫(yī)罪的立法模式而言，該罪的客觀構(gòu)成屬于情節(jié)犯，只有行為人非法行醫(yī)的行為達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，方可認(rèn)定為構(gòu)成犯罪。但對于如何界定“情節(jié)嚴(yán)重”，目前法律或司法解釋尚無明文規(guī)定，成為長期以來困擾司法適用的根本問題。理論探討和司法實務(wù)中一般認(rèn)為行為人具有以下情節(jié)之一的，可認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”：１．沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格而長期非法行醫(yī)，經(jīng)衛(wèi)生行政主管部門制止處罰，屢教不改的；２．因非法行醫(yī)延誤病人治療時機(jī)，造成就診人員身體受到較大損害，影響惡劣的；３．因使用偽劣藥品坑騙病人，造成一定后果的；４．非法行醫(yī)騙取財物數(shù)額較大的；５．在非法行醫(yī)過程中，調(diào)戲、侮辱、猥褻婦女、兒童的；６．醫(yī)療條件嚴(yán)重不符合國家規(guī)定的醫(yī)療機(jī)構(gòu)基本標(biāo)準(zhǔn)的；７．違反有關(guān)法律和醫(yī)療技術(shù)規(guī)范，在醫(yī)療過程中對就醫(yī)者有其他違法行為的，如銷售假藥、劣藥，超劑量使用麻醉藥品等控制藥品的；８．偽造、涂改、出賣、轉(zhuǎn)讓、出借“醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的”；９．從事危險性較大的醫(yī)療行為的。
非法行醫(yī)罪是情節(jié)犯，而非結(jié)果犯，因此行為人只要具備上述情節(jié)，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成非法行醫(yī)罪。刑法中的情節(jié)有一個多層次的復(fù)雜系統(tǒng)，按照情節(jié)對定罪、量刑和刑罰執(zhí)行的功能進(jìn)行劃分，情節(jié)可分為無罪情節(jié)、定罪情節(jié)、量刑情節(jié)和行刑情節(jié)。從情節(jié)是否存在于犯罪實施過程中劃分，有犯罪情節(jié)和非犯罪情節(jié)兩種。而非犯罪情節(jié)又可以再劃分為無罪情節(jié)、罪前情節(jié)、罪后情節(jié)和執(zhí)行情節(jié)四種。顯然，作為構(gòu)成要件的“情節(jié)嚴(yán)重”之“情節(jié)”，只能是犯罪情節(jié)中的定罪情節(jié)。而非法行醫(yī)行為中所出現(xiàn)的結(jié)果，是量刑情節(jié)，也即所謂的加重情節(jié)，是在構(gòu)成犯罪的前提之下，影響量刑輕重的情節(jié)。法醫(yī)學(xué)鑒定結(jié)論所得出的結(jié)論在一定程度上也是證明量刑情節(jié)嚴(yán)重與否的一種印證，對認(rèn)定罪與非罪沒有決定意義。
二、法醫(yī)學(xué)鑒定結(jié)論在非法行醫(yī)罪認(rèn)定中的證據(jù)價值
目前司法實踐中普遍存在一個認(rèn)識誤區(qū)，經(jīng)常把非法行醫(yī)行為與就診人出現(xiàn)的身體損害或者死亡結(jié)果之間的直接、必然聯(lián)系作為量刑甚至是定罪的依據(jù)。鑒于因果關(guān)系的復(fù)雜性，法醫(yī)學(xué)鑒定結(jié)論在實踐中往往被視為證明非法行醫(yī)與損害結(jié)果因果關(guān)系的關(guān)鍵證據(jù)。當(dāng)鑒定結(jié)論得出非法行醫(yī)行為與結(jié)果有直接因果關(guān)系時，則認(rèn)定為構(gòu)罪；無直接因果關(guān)系時，則不認(rèn)為有加重情節(jié)，甚至認(rèn)定為無罪。那么，法醫(yī)學(xué)鑒定結(jié)論直接影響定罪量刑是否符合立法本意？當(dāng)幾份法醫(yī)學(xué)鑒定結(jié)論不同時如何采信？
關(guān)于非法行醫(yī)者的非法行醫(yī)行為與就診人身體損害或者死亡結(jié)果的因果關(guān)系，筆者認(rèn)為是法律上的因果關(guān)系，而不僅僅局限于醫(yī)學(xué)上的必然認(rèn)定。非法行醫(yī)者在接受為患者就診，并實施就診行為上，可以認(rèn)定非法行醫(yī)者的行為排斥了就診者到其他正規(guī)醫(yī)療機(jī)構(gòu)就診的選擇。如果非法行醫(yī)者沒有相反證據(jù)證明患者身體損害或死亡結(jié)果由其他原因所致，就應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定其不具備專業(yè)醫(yī)療知識和設(shè)備的非法行醫(yī)與損害結(jié)果存在法律上的因果關(guān)系。
眾所周知，非法行醫(yī)中造成患者死亡的原因是復(fù)雜多樣的，既有非法行醫(yī)行為直接導(dǎo)致患者死亡的，也有非法行醫(yī)行為間接或作為原因之一而造成患者死亡的；有行為人不作為原因造成患者死亡的，也有不是非法行醫(yī)行為造成患者死亡的情形。而實踐中僅僅憑鑒定結(jié)論來斷定行為與后果之間的因果關(guān)系顯然存在不妥之處。法醫(yī)鑒定結(jié)論在認(rèn)定非法行醫(yī)罪中是關(guān)鍵而非唯一的證據(jù)，鑒定結(jié)論本身就受到多種因素的影響。當(dāng)前我國的司法鑒定法尚未出臺，有關(guān)鑒定方面的法律問題也無統(tǒng)一的規(guī)定，各種鑒定單位所出的鑒定結(jié)論往往存在相互矛盾的現(xiàn)象。雖然日前全國人大常委會通過的《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》，在很大程度上解決了法院自查自審的局面。但我國現(xiàn)有法律規(guī)定，當(dāng)事人是有權(quán)申請重新鑒定的，并且對于重新鑒定的次數(shù)也沒有限制，故出現(xiàn)鑒定結(jié)論相互矛盾的現(xiàn)象普遍存在，而實踐中又把鑒定結(jié)論作為證據(jù)使用時放在了一個至關(guān)重要的地位，法院采信哪份鑒定結(jié)論就直接影響到案件的定罪量刑。
在審查非法行醫(yī)案件過程中，我們應(yīng)當(dāng)把法醫(yī)學(xué)鑒定結(jié)論作為證據(jù)鏈條中的一個普通證據(jù)平等地對待，該證據(jù)也應(yīng)當(dāng)經(jīng)過多方的質(zhì)證、認(rèn)證，應(yīng)結(jié)合案內(nèi)其他方面的證據(jù)予以印證，而不應(yīng)當(dāng)直接套用鑒定結(jié)論，將其證據(jù)地位高于其他證據(jù)，過多的依賴鑒定結(jié)論必將限制司法人員的正常推理和分析，導(dǎo)致法律適用的偏頗。

法律規(guī)定的 非法行醫(yī) 行為有哪些種類 1、未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》 未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》就從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)服務(wù)是典型的非法行醫(yī)行為。 2、超范圍行醫(yī)或采取出租、承包經(jīng)營 有的醫(yī)療機(jī)構(gòu)擅自開展未經(jīng)核準(zhǔn)或需專項許可、特殊許可的科目，如：醫(yī)學(xué)美容科、婦產(chǎn)科醫(yī)學(xué)影像科等，屬于非法行醫(yī)范疇。醫(yī)療機(jī)構(gòu)出租、承包和出借《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》從事醫(yī)療技術(shù)服務(wù)的，是明顯的非法行醫(yī)行為。 3、使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事衛(wèi)生技術(shù)服務(wù)工作 衛(wèi)生技術(shù)人員必須在自己執(zhí)業(yè)注冊的專業(yè)內(nèi)從事醫(yī)療服務(wù)才為合法。醫(yī)療機(jī)構(gòu)使用衛(wèi)生技術(shù)人員從事本專業(yè)以外診療活動的如牙科醫(yī)生從事婦科診療等，按非衛(wèi)生技術(shù)人員處理。其所從事的診療行為當(dāng)然就屬于非法。另外，使用剛畢業(yè)尚未取得衛(wèi)生技術(shù)人員資質(zhì)的人員獨(dú)立從事衛(wèi)生技術(shù)服務(wù)工作也屬非法行醫(yī)行為。 4、從事特定專業(yè)醫(yī)療活動未取得相應(yīng)資質(zhì) 某些特殊診療活動，如計劃生育、放射治療等，國家規(guī)定必須進(jìn)行專業(yè)的考試取得特定的專業(yè)執(zhí)業(yè)資格證書才能從事這些特殊診療活動，如“計劃生育技術(shù)服務(wù)上崗證”、“美容主診醫(yī)師資格證書”、“醫(yī)學(xué)影像專業(yè)醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書”等。無相應(yīng)醫(yī)學(xué)專業(yè)資質(zhì)證書上崗從事特定專業(yè)醫(yī)療活動就屬非法行醫(yī)行為。 5、未經(jīng)執(zhí)業(yè)注冊或在非執(zhí)業(yè)注冊地點(diǎn)從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)服務(wù) 對于取得醫(yī)師資格但未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動的人員，當(dāng)屬非法行醫(yī)行為。 6、其他情況 執(zhí)業(yè)醫(yī)師變換執(zhí)業(yè)場所未辦理變更注冊執(zhí)業(yè)，特別是到無執(zhí)業(yè)主體的場所執(zhí)業(yè)、藥店坐堂行醫(yī)等場所執(zhí)業(yè)，亦屬非法行醫(yī)行為。 《 刑法 》第三百三十六條 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下 有期徒刑 、 拘役 或者 管制 ，并處或者單處 罰金 ;嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進(jìn)行節(jié)育復(fù)通手術(shù)、假節(jié)育手術(shù)、終止妊娠手術(shù)或者摘取宮內(nèi)節(jié)育器，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。 非法行醫(yī)是指一些不具備行醫(yī)資格的人員做違法的醫(yī)療活動，有一些雖然具有行醫(yī)資格，但是診療科目還未登記，便擅自開展一系列的醫(yī)療活動也是屬于非法行醫(yī)的行為。違法了我國《 執(zhí)業(yè)醫(yī)師法 》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》、《護(hù)士管理辦法》的法律 法規(guī) 。