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首頁 > 刑事案件2023-05-19 19:02:30

律師依法獨(dú)立職業(yè)的含義

希望大家盡快回答!
  在上世紀(jì)八十年代初我國(guó)律師制度剛剛恢復(fù)時(shí)期,律師的職業(yè)定位是“國(guó)家法律工作者”。到了1996年,《律師法》頒布以后,律師被重新定義為“依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”。北京大學(xué)陳興良教授進(jìn)而提出,律師的權(quán)利不是國(guó)家權(quán)力,也不是社會(huì)權(quán)利,而是公民個(gè)人權(quán)利的延伸,律師的職業(yè)定位應(yīng)是提供法律服務(wù)的自由職業(yè)者。
  我理解,這個(gè)“自由職業(yè)者”的目的在于強(qiáng)調(diào)律師職業(yè)的獨(dú)立性,即律師只服從于法律,在法律之下,律師是自由的,任何外來的干預(yù)不足以使律師屈從,從而最大限度保護(hù)律師發(fā)揮維護(hù)人權(quán),維護(hù)社會(huì)公平正義的作用。我國(guó)現(xiàn)行的《法官法》規(guī)定:“法官依法審判案件不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。”《檢察官法》也有相應(yīng)的規(guī)定:“檢察官依法履行檢察職責(zé)不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。”這都從法律上確定了法官、檢察官職業(yè)的獨(dú)立性。盡管現(xiàn)行的《律師法》尚未明確賦予律師具有職業(yè)的獨(dú)立性,但這畢竟是國(guó)際社會(huì)的主流趨勢(shì),例如德國(guó)《聯(lián)邦律師條例》第一條規(guī)定:“律師在司法中的地位,是司法的獨(dú)立人員,律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)為從事司法工作之獨(dú)立機(jī)關(guān)。”加拿大也明確規(guī)定律師與法官地位相等:“每一個(gè)獲準(zhǔn)在最高法院擔(dān)任初級(jí)律師的律師協(xié)會(huì)會(huì)員,均為加拿大自治領(lǐng)地的所有法院的官員。”因此,律師職業(yè)的獨(dú)立性也應(yīng)成為我國(guó)律師制度的應(yīng)有之義。在新《律師法》中,理應(yīng)加上一條:“律師依法執(zhí)業(yè)不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。”只有這樣,才能在我國(guó)法律制度中真正確立律師職業(yè)的獨(dú)立性。
  律師職業(yè)的獨(dú)立性,是指律師不受國(guó)家公權(quán)和當(dāng)事人私權(quán)影響,獨(dú)立維護(hù)法律正確實(shí)施、維護(hù)社會(huì)公平正義的本質(zhì)屬性。律師作為一支獨(dú)立力量的存在,將在很大程度上制衡權(quán)力,并且盡最大限度地防止和減少權(quán)力對(duì)公民及法人的侵害。一個(gè)國(guó)家的公民和法人,他們依法享有權(quán)利、履行義務(wù),作為被國(guó)家管理、治理的相對(duì)人,他們沒有直接立法和司法、執(zhí)法的權(quán)力,只有遵法守法的義務(wù)。在面對(duì)國(guó)家權(quán)力的時(shí)候,他們總是處于弱勢(shì)、劣勢(shì)的地位,其合法權(quán)益容易受到國(guó)家權(quán)力的侵害,更不用說個(gè)別國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用權(quán)力、瀆職枉法了。在現(xiàn)實(shí)生活中,除了通過立法對(duì)國(guó)家權(quán)力加以限制,對(duì)公民人權(quán)、權(quán)利予以強(qiáng)化之外,還需要一種獨(dú)立于國(guó)家公權(quán)和當(dāng)事人之間的社會(huì)力量,通過對(duì)當(dāng)事人提供法律服務(wù),以法律為武器來制約不法權(quán)力,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。律師就是這種力量的代表。律師以他獨(dú)具的職業(yè)獨(dú)立性,將在很大程度上制衡權(quán)力,并且盡最大限度地防止和減少權(quán)力對(duì)公民、法人的侵害。這種獨(dú)立表現(xiàn)在兩個(gè)方面,一是律師與政府、法官、檢察官保持相對(duì)的獨(dú)立,有同國(guó)家公權(quán)對(duì)峙的勇氣和能力,并在執(zhí)業(yè)過程中不受國(guó)家司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉;同時(shí)律師在執(zhí)業(yè)過程中獨(dú)立于當(dāng)事人,律師是當(dāng)事人的辯護(hù)人或代理人而不是喪失獨(dú)立人格的惟命是從的附庸和代言人,律師有義務(wù)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,有義務(wù)保守當(dāng)事人的秘密,但也有權(quán)利拒絕當(dāng)事人提出的與法律相悖的不正當(dāng)要求,并在刑事辯護(hù)中依據(jù)實(shí)事和法律獨(dú)立地行使辯護(hù)權(quán),獨(dú)立地發(fā)表辯護(hù)意見。
  由于當(dāng)事人追求的利益并非總能與法律規(guī)定和社會(huì)的公平正義保持一致,有時(shí)甚至還會(huì)發(fā)生對(duì)立沖突,而個(gè)別律師將自己收入的增加建立在當(dāng)事人不當(dāng)利益的實(shí)現(xiàn)上,這樣就會(huì)出現(xiàn)律師一味迎合當(dāng)事人,背離事實(shí),歪曲法律的現(xiàn)象,勢(shì)必動(dòng)搖整個(gè)律師行業(yè)在社會(huì)中的公信力。
  擺脫名利的羈絆,抵御金錢的腐蝕,除了需要律師自身有“良心”、“道德”外,能夠保障律師恪守獨(dú)立的制度至關(guān)重要。我們不僅要象珍惜自己的生命一樣珍惜律師的獨(dú)立,“不獨(dú)立,毋寧死”,更需要每個(gè)律師身體力行地保護(hù)這支獨(dú)立的“薪火”。以下,就當(dāng)前可能影響律師職業(yè)獨(dú)立性的兩個(gè)現(xiàn)實(shí)問題,筆者談一下自己的觀點(diǎn)。
  一、律師類型的多樣化不利于律師保持獨(dú)立性
  在世界上絕大多數(shù)國(guó)家,律師與法官、檢察官都是法律職業(yè)團(tuán)體中的一種,僅僅是分工不同,地位并沒有高低貴賤之分。這些國(guó)家創(chuàng)設(shè)律師制度的初衷就是為了使每一個(gè)公民通過律師的獨(dú)立工作來制約公共權(quán)力的濫用,從而給予了律師職業(yè)極大的期待和重視。例如日本《律師法》第一條就開宗明義:“律師以維護(hù)基本人權(quán),實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義為使命。”而我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的《律師法》第一條是這樣規(guī)定的:“律師以保障人權(quán),實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義及促進(jìn)民主法治為使命。”由此可見,律師的基本使命就是維護(hù)人權(quán)和社會(huì)的公平正義。
  面對(duì)如此莊嚴(yán)神圣的使命,一部律師法約束下的所有律師的處境應(yīng)該是一致的。但是目前在我國(guó)卻有一種律師種類多元化的趨勢(shì),在我國(guó)有的省、區(qū)、市和部分中央國(guó)家機(jī)關(guān)、大型企業(yè)已經(jīng)開始設(shè)置了公職律師和公司律師,在2005年6月全國(guó)律協(xié)換屆時(shí)他們中的不少人已堂而皇之的成為了代表、理事,這樣,他們連同已經(jīng)存在的軍隊(duì)律師將要形成中國(guó)律師的多樣性。如果說,軍隊(duì)律師對(duì)于普通公民而言,接觸的機(jī)會(huì)微乎其微的話,那么隨著“兩公律師”隊(duì)伍的建立與發(fā)展,社會(huì)將越來越多地見到他們的身影,聽到他們的聲音,由于其職責(zé)與一般意義上的律師(已有人稱之為社會(huì)律師)有所不同,他們的出現(xiàn),必將對(duì)律師職業(yè)的獨(dú)立性產(chǎn)生巨大的沖擊。
  公職律師是指具有律師資格或法律職業(yè)資格,供職于政府職能部門或經(jīng)招聘到前述部門專職從事法律事務(wù)的公務(wù)人員。曾經(jīng)有國(guó)家某總局一位政策法規(guī)司的副司長(zhǎng)在獲得該系統(tǒng)首批公職律師執(zhí)業(yè)證書后,興奮地告訴記者:“如果美國(guó)談判對(duì)手再問我是干什么的,我就告訴他我是中國(guó)律師。”其實(shí)這也表明了公職律師的三個(gè)基本特征:一是身份的雙重性,公職律師既是國(guó)家公務(wù)員或政府雇員又是律師;二是服務(wù)對(duì)象的固定性,公職律師只能為供職部門提供法律服務(wù),不得面向社會(huì)提供有償法律服務(wù),不得在社會(huì)上的律師事務(wù)所或法律服務(wù)機(jī)構(gòu)兼職,不得以律師身份辦理本單位以外的訴訟與非訴訟案件;三是固定薪酬制,公職律師直接從供職部門領(lǐng)取固定薪酬。
  再來看一下規(guī)范性文件規(guī)定的公職律師的五項(xiàng)工作職責(zé):一、擔(dān)任政府法律顧問,為政府決策提供法律咨詢和法律建議;二、根據(jù)政府的要求,參與政府規(guī)范性文件的起草、審核和修改工作;三、為涉及政府和社會(huì)公眾的重大利益事項(xiàng)和糾紛提供專項(xiàng)法律服務(wù)或組織專家論證;四、代理政府參與訴訟、仲裁活動(dòng);五、政府中其他應(yīng)由公職律師承擔(dān)的工作。上述五項(xiàng)職責(zé)大部分還是圍繞“長(zhǎng)官意志”進(jìn)行,公職律師工作的獨(dú)立性難以體現(xiàn)。
  筆者認(rèn)為,公職律師盡管主要處理政府微觀方面的法律事務(wù),但與政府法制辦的部分職能并無本質(zhì)區(qū)別,如果僅僅只是為了政府工作人員查閱案卷方便,而硬要設(shè)置一種與社會(huì)律師相抗衡的律師類型,似乎有些矯枉過正。因?yàn)樯鐣?huì)律師服務(wù)的對(duì)象是全社會(huì)的各種當(dāng)事人,當(dāng)然也包括政府職能部門。
  公司律師是指具有律師資格或法律職業(yè)資格,在企業(yè)內(nèi)部專職從事法律事務(wù)工作,為企業(yè)提供法律服務(wù)并依法取得公司律師執(zhí)業(yè)證書的執(zhí)業(yè)人員。2002年12月,司法部頒布了《關(guān)于開展公司律師試點(diǎn)工作的意見》(以下簡(jiǎn)稱《意見》)。《意見》規(guī)定了公司律師的職責(zé),其中非訴訟業(yè)務(wù)包括對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策提供法律意見,參與本企業(yè)法律文件的起草和修改工作,審核企業(yè)規(guī)章制度,審查和管理企業(yè)合同,對(duì)企業(yè)違反法律法規(guī)的行為提出糾正和建議,在企業(yè)內(nèi)部開展法制宣傳教育工作,仲裁事務(wù);訴訟業(yè)務(wù)包括處理與本企業(yè)有關(guān)的訴訟業(yè)務(wù)。對(duì)照國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)于1997年5月頒布的《企業(yè)法律顧問管理辦法》中關(guān)于企業(yè)法律顧問職責(zé)的規(guī)定,簡(jiǎn)直是一模一樣。
  公司律師已試行近3年,現(xiàn)有近700名公司律師服務(wù)于150家大型、特大型企業(yè),其中不乏中國(guó)人壽、中國(guó)一汽這樣的“行業(yè)巨鱷”。據(jù)某位對(duì)公司律師制度頗為贊賞的行政官員說,公司律師具有“離得近、叫得應(yīng)、專業(yè)熟、信息靈、反應(yīng)快、保密好”的優(yōu)點(diǎn)。據(jù)筆者看,只有前兩項(xiàng)符合實(shí)際,因?yàn)楣韭蓭熅褪潜竟韭殕T,肯定離得近,而且他們要看“老板”的臉色行事,當(dāng)然“一叫得應(yīng)”了。至于其它四項(xiàng),還沒有過硬的事實(shí)能夠證明他們比社會(huì)律師強(qiáng)。
  如果“兩公”律師從法律上給予確認(rèn),必然打破現(xiàn)有律師的執(zhí)業(yè)格局,使越來越多的律師尤其是年輕律師向公司流動(dòng)。
  相對(duì)于公職律師,公司律師服務(wù)的領(lǐng)域更窄,完全是看某一個(gè)“老板”的臉色行事,職業(yè)的獨(dú)立性更加無從談起。
  一個(gè)人要想獨(dú)立地做一件事情,至少具備兩個(gè)條件:思維判斷上的自由和經(jīng)濟(jì)上的不受制于人。律師之所以能有獨(dú)立性,就在于執(zhí)業(yè)具有選擇性,可以對(duì)當(dāng)事人不適當(dāng)?shù)囊缶芙^辯護(hù)或代理,通俗地說,一個(gè)律師的“衣食父母”是不確定的,他不必為某一個(gè)特定的“老板”而折腰。但“兩公”律師卻是做不到的。
  還有一種理論,認(rèn)為設(shè)立公司律師是與國(guó)際接軌,這里且不論只有少數(shù)國(guó)家具有這種制度且亦對(duì)這種制度尚存諸多質(zhì)疑外,就以經(jīng)濟(jì)最為發(fā)達(dá)的美國(guó)為例,美國(guó)的公司律師已有80多年的歷史,人數(shù)也較多。但可以肯定的是美國(guó)的公司律師只是一種律師高度社會(huì)化的專業(yè)分工,其他還有移民律師、婚姻律師、專利律師等等,部分律師專職從事公司的法律事務(wù)性工作是美國(guó)經(jīng)濟(jì)極為發(fā)達(dá)情況下各種社會(huì)分工形成的,換言之,不是不考慮國(guó)情人為推動(dòng)形成的。有人片面地認(rèn)為引入公司律師制度就是走國(guó)際化道路,這種觀點(diǎn)是幼稚的,也是斷章取義的。中國(guó)國(guó)情目前的現(xiàn)狀和律師的地位與美國(guó)律師的地位相差甚遠(yuǎn),美國(guó)的制度目前還不適合中國(guó)的國(guó)情,僅僅靠多一種律師類型來跟國(guó)際接軌,其實(shí)是在“拔苗助長(zhǎng)”,其必帶來許多現(xiàn)行體制所不能解決的問題。設(shè)立公司律師看似進(jìn)步實(shí)是退步,勢(shì)必影響中國(guó)律師業(yè)的整體競(jìng)爭(zhēng)力和凝聚力,放緩與國(guó)際接軌的步伐,出現(xiàn)“欲速則不達(dá)”的結(jié)果。
  總而言之,在現(xiàn)階段法治建設(shè)并不十分完善,律師隊(duì)伍建設(shè)尚處于初級(jí)階段的情況下,一味細(xì)化律師行業(yè)的分工,必然打破現(xiàn)有律師的執(zhí)業(yè)格局,迫使律師尤其是年輕律師向公司流動(dòng);在業(yè)務(wù)上只好選擇做刑事案件和婚姻家庭案件。產(chǎn)生的結(jié)果只能是在律師內(nèi)部造成門派對(duì)立,職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則難以劃一,增大不同類型律師之間的不信任感并相互貶低;社會(huì)公眾對(duì)各種類型的律師產(chǎn)生混淆,不明所以。同時(shí)也大大不利于行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會(huì)對(duì)整個(gè)行業(yè)的統(tǒng)一管理。都是律師,卻有著迥異的生存模式。缺乏獨(dú)立生活能力的律師就不可能有自由職業(yè)者的人格和思想自由,其獨(dú)立性必將大打折扣。所以,公職律師、公司律師的職責(zé)和義務(wù)應(yīng)該由專職的公務(wù)員或公司職員來完成,也可以聘請(qǐng)社會(huì)律師來執(zhí)行,沒有必要設(shè)立兩個(gè)新的律師門類。
  對(duì)于暫不設(shè)立公職律師、公司律師這個(gè)問題,筆者曾向立法機(jī)關(guān)和司法行政部門多次呼吁,以期進(jìn)行更嚴(yán)密的調(diào)研和更科學(xué)的分析,也希望律師同行們能夠提出符合中國(guó)國(guó)情和中國(guó)律師行業(yè)特點(diǎn)的具體建議和辦法來,可惜都未能引起足夠的重視。
  二、律師從事本職工作以外的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)是對(duì)律師獨(dú)立性的反動(dòng)
  在美國(guó),政府從職業(yè)律師中雇傭一些人擔(dān)任檢察官,而各級(jí)法院的法官,也是從執(zhí)業(yè)15年以上,品行良好,沒有任何不良記錄的資深律師中選任的。一個(gè)有追求的律師,肯定會(huì)在執(zhí)業(yè)過程中小心謹(jǐn)慎,保持一個(gè)清白的紀(jì)錄。同時(shí),律師、檢察官、法官甚至法學(xué)家職業(yè)之間的良性互動(dòng),就形成了一種良好的機(jī)制,大家都以法律準(zhǔn)則而不是以各自的權(quán)力大小為評(píng)判標(biāo)準(zhǔn),運(yùn)用相同的思維方式和評(píng)價(jià)體系,對(duì)一件事情或者糾紛,所得出的結(jié)論是能夠合理預(yù)期的。
  如何能在律師、檢察官、法官、法學(xué)家之間形成一個(gè)穩(wěn)定的職業(yè)共同體?首要的還是制度保障。律師怎樣提高自己的社會(huì)地位?從自身角度講,必須向檢察官、法官的標(biāo)準(zhǔn)看齊。法律規(guī)定檢察官、法官均不能從事有償經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。這一點(diǎn)具體到律師身上,那就是除了律師法上允許的有償法律服務(wù)以外,律師不應(yīng)再兼職從事其它經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。這一點(diǎn)雖然在律師執(zhí)業(yè)規(guī)范中有所體現(xiàn),但還沒有上升到法律層面,這就給司法行政機(jī)關(guān)查處這些搞經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的律師帶來了困難。不解決律師隨便兼職謀利的問題,律師這一職業(yè)就難以凈化。
  所謂“職業(yè)”是指?jìng)€(gè)人所從事的賴以為他人或社會(huì)服務(wù)并作為主要生活來源的工作。律師的工作就是為社會(huì)提供法律服務(wù),所以他的收入也就理應(yīng)來自提供法律服務(wù)的過程中。律師的職業(yè)使命是維護(hù)人權(quán)和社會(huì)的公平正義,他只服從法律并且要在法律許可的范圍內(nèi)維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益,而不是惟當(dāng)事人是從,這也就決定了律師職業(yè)的基本屬性不包括商業(yè)性,律師不應(yīng)該也不能被金錢利益所驅(qū)動(dòng)。
  在追求公平正義的歷程中,金錢對(duì)于每個(gè)律師的操守來說,是一把雙刃劍。如果沒有足夠的收入,一個(gè)律師無法維持穩(wěn)定的生活,在誘惑面前難免把持不住;如果只是一味地追求金錢,那也只能變成一個(gè)賺錢工具,實(shí)在是舍本逐末。律師要想在社會(huì)立足,歸根結(jié)底還是要加強(qiáng)“職業(yè)化”的訓(xùn)練,練就過硬的本領(lǐng),才能提供更好的服務(wù),在社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)中得到承認(rèn)。
  一段時(shí)間以來,社會(huì)上出現(xiàn)了一種誤導(dǎo),認(rèn)為律師價(jià)值的體現(xiàn)就是用收入高低來衡量。律師對(duì)經(jīng)濟(jì)利益的偏激追逐,將會(huì)極大的損害律師形象,尤其是個(gè)別律師,甚至脫離本職工作,在社會(huì)上從事各種商業(yè)活動(dòng),直接導(dǎo)致了社會(huì)公眾對(duì)律師行業(yè)的反感和不滿。
  僅以西安為例,就曾有資深執(zhí)業(yè)律師在外兼職從事商業(yè)活動(dòng),并利用職務(wù)便利及法律專業(yè)知識(shí),將國(guó)有資產(chǎn)據(jù)為己有,最后鋃鐺入獄、聲敗名裂。還有少數(shù)律師,或是從事酒店餐飲行業(yè)或是經(jīng)營(yíng)娛樂場(chǎng)所,或是經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)、拍賣行等,都在社會(huì)上造成了不良影響。
  筆者認(rèn)為,新律師法修訂過程中,有必要加入禁止執(zhí)業(yè)律師從事其他經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的禁止性規(guī)定。之所以如此要求至少有兩個(gè)原因,一是律師是一個(gè)高尚的職業(yè),就像醫(yī)生,需要社會(huì)認(rèn)可自身的價(jià)值,但決不能惟錢是圖,商業(yè)氣息太濃;二來律師由于職業(yè)特殊,可能知曉或接觸很多個(gè)人隱私和商業(yè)秘密,如果參與其他商業(yè)經(jīng)營(yíng)性活動(dòng),就有可能利用這種便利為己服務(wù),甚至損害當(dāng)事人的利益,理應(yīng)禁止。而且從事其它經(jīng)營(yíng)性活動(dòng),難免影響律師職業(yè)的獨(dú)立性,令其為攫取更大利潤(rùn)鉆法律的空子,這樣就背離了律師制度的初衷。
  另外,新《律師法》還有必要嚴(yán)格律師初任調(diào)查和年檢審查的工作程序和內(nèi)容。僅以筆者所知的在西安執(zhí)業(yè)的律師為例,就有不少于5%的注冊(cè)律師是披了“兩張皮”。他們或是國(guó)家公務(wù)員或是企業(yè)的老板、職員工,利用個(gè)人關(guān)系或偽造部分檔案材料,把人事關(guān)系送到人才交流中心轉(zhuǎn)一圈,就獲得了律師身份。既不耽誤自己的固定工作或者經(jīng)營(yíng)活動(dòng),還能以“律師”的名義到處招攬律師業(yè)務(wù)和進(jìn)行活動(dòng)。這種情況嚴(yán)重?cái)牧寺蓭煼陕殬I(yè)者的獨(dú)立形象,必須堅(jiān)決予以扼制。筆者建議,新《律師法》應(yīng)授權(quán)司法行政機(jī)關(guān)制訂更加嚴(yán)格的律師準(zhǔn)入程序,加強(qiáng)個(gè)人身份的調(diào)查;對(duì)于律師檔案的管理,司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會(huì)也應(yīng)建立自有的管理體系。努力保持律師隊(duì)伍的純潔性和職業(yè)的獨(dú)立性。
  美國(guó)一位著名的律師布蘭代斯在其所著的《律師的機(jī)會(huì)》一書中憂心忡忡地指出:“一個(gè)毋庸置疑的事實(shí)是,現(xiàn)今的律師在人們的心目中的地位不如七十五年前或者也確實(shí)不如五十年前那樣顯赫了;但是,其原因并非是缺乏機(jī)會(huì)。而是:律師沒有在富人和大眾之間恪守獨(dú)立,------他們最大限度地放縱自己成為大公司的附庸,而忽略利用自己的權(quán)利保護(hù)大眾的義務(wù)。”也許,中國(guó)律師也面臨同樣的困境。面對(duì)強(qiáng)權(quán)與金錢,請(qǐng)選擇獨(dú)立。最后,我以北京一位律師的話結(jié)束這篇文章:“律師崇尚的,應(yīng)該是按照法律辦事;律師追求的,應(yīng)該是維護(hù)法律的尊嚴(yán);律師執(zhí)著的,應(yīng)該是司法公正的實(shí)現(xiàn)。”

蔣嵐律師的博客是誰

蔣嵐律師的博客是由中國(guó)著名女性律師蔣嵐創(chuàng)辦的,其網(wǎng)站名稱為“嵐言法語”。蔣嵐律師曾擔(dān)任北京市海淀區(qū)人民法院副院長(zhǎng),現(xiàn)為北京市知音律師事務(wù)所合伙人。她曾先后主持和參與多起重大公益訴訟案件,包括養(yǎng)犬社區(qū)控制令案、房山玉泉山森林公園管理規(guī)劃案、北京西城區(qū)十字路口“搶紅燈”罰款條款無效案等。
嵐言法語是一個(gè)以展示法律精神、宣傳法治理念、提供法律資訊為目的的法律專業(yè)網(wǎng)站。在該網(wǎng)站上,蔣嵐律師不僅發(fā)布自己的觀點(diǎn)和見解,還會(huì)分享一些實(shí)用的法律知識(shí),幫助廣大讀者更好地了解和應(yīng)用法律常識(shí)。同時(shí),她也會(huì)針對(duì)當(dāng)前社會(huì)熱點(diǎn)事件進(jìn)行分析和評(píng)論,為讀者提供多角度的思考和參考。
蔣嵐律師的博客“嵐言法語”受到了廣大群眾的關(guān)注和認(rèn)可,不僅在法律領(lǐng)域內(nèi)廣受好評(píng),也受到了社會(huì)各界的高度認(rèn)可和贊揚(yáng)。她的博客已成為眾多法律愛好者、業(yè)內(nèi)人士以及普通民眾了解法律知識(shí)、掌握法治理念的重要平臺(tái)之一。

美國(guó)法律與中國(guó)法律區(qū)別

我記得以前聽過 美國(guó)是證明你沒有犯罪 中國(guó)是證明你犯罪了反正具體怎么樣忘記了 反正就是論證你有沒有罪的 方式 是美國(guó)還是香港來著
中國(guó)法律屬于大陸法系(有爭(zhēng)議);美國(guó)法律屬于英美法系,呵呵,就知道這么些了,汗,抱歉啊......
找到點(diǎn)資料,湊合看吧:
大陸法系與英美法系是當(dāng)今世界的兩大主要法系,涵蓋了世界上一些主要的國(guó)家。大陸法系的代表有德國(guó)、法國(guó)、中國(guó)等;而英美法系則當(dāng)然以英國(guó)和美國(guó)為其代表。大陸法系與英美法系之間的不同點(diǎn)的比較,一直都是比較法學(xué)家們所熱衷的話題。兩大法系在許多方面都存在著較大的差異,下面我僅從訴訟程序方面對(duì)它們加以比較。
一直以來,比較法學(xué)家們都傾向于假定,世界上所有發(fā)達(dá)的法律體系中,相似的需要總是以相似的方法來滿足。[1]但是,大陸法系與英美法系在訴訟程序上的巨大差異卻打破了這一假定。諸如簡(jiǎn)易民事訴訟的準(zhǔn)備和進(jìn)行、向法庭提出事實(shí)的方式、選擇或詢問證人或鑒定人的方式等的巨大差異,都使這一假定不能成立。而兩大法系之所以會(huì)有如此多的差異,則受到了多方面原因的影響,如地理差異、民族習(xí)慣、文化特點(diǎn)、歷史傳統(tǒng)等,但我認(rèn)為其最主要的原因還是意識(shí)形態(tài)和文化傳統(tǒng)的影響。兩大法系國(guó)家在許多方面不同的思維習(xí)慣,造就了兩大法系的巨大差異。
英美法系中訴訟程序的許多特性,實(shí)際上是由一個(gè)決定性的事實(shí)造成的,即該訴訟程序來源于陪審制。現(xiàn)在,普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為,英國(guó)只有在刑事案件中才使用陪審制,而且是在嚴(yán)重的犯罪并且被告主張自己“無罪”時(shí)才使用。[2]盡管如此,英國(guó)的民事訴訟中仍然滲透著陪審制的傳統(tǒng)。而陪審制的影響,使民事審判和刑事審判一樣,有許多特定的訴訟程序。[3]這也就使其訴訟程序區(qū)別于大陸法系國(guó)家。
在大陸法系中,訴訟可以有間隔地劃分為多次的審理。因而,對(duì)于一方當(dāng)事人在法庭上提出的出人意料的觀點(diǎn)或證據(jù),另一方當(dāng)事人可以有充足的時(shí)間在下一次的法庭審理中提出進(jìn)一步的證據(jù)予以反駁。而在英美法系中則大不相同,由于采取的是一次性的審理,律師為了防止同樣的事情發(fā)生,不但要把自己的論點(diǎn)和證據(jù)想清楚,還必須了解對(duì)方的論點(diǎn)和證據(jù)。因?yàn)樵谟⒚婪ㄏ祰?guó)家的審判中,如果出現(xiàn)了意想不到的證據(jù),任何一方都不能輕易地要求休庭。這就使得律師必須在開庭之前會(huì)見他的證人,以搞清楚他們會(huì)在法庭上說些什么、做些什么。對(duì)于這種行為,德國(guó)的律師卻認(rèn)為是違反職業(yè)道德的。[4]由此我們也不難想象為什么英美法系國(guó)家的訴訟經(jīng)常有出人意料的結(jié)果,為什么那些能在法庭上以一己之力翻云覆雨的律師總是受人尊敬。而大陸法系國(guó)家的法庭審理卻總是給人按部就班的感覺,而顯得不夠精彩,律師很難有非常精彩的表現(xiàn)。
既然在英美法系國(guó)家中采用一次性審理的模式,那么法官的作用如何呢?在審判開始之前,律師們進(jìn)行了精心的準(zhǔn)備,而法官對(duì)于爭(zhēng)議的問題和有關(guān)的證據(jù)卻極不清楚。據(jù)認(rèn)為,法官靠律師通過口頭陳述提供全部必要的事實(shí)和法律。[5]我們都知道,在英美法系國(guó)家的法庭上,律師獨(dú)立地決定傳喚哪些證人、提問證人。每個(gè)證人都是被一方提問之后,再由另一方進(jìn)行反提問。提問證人也是律師智慧的體現(xiàn),出色的律師常常能使對(duì)方證人的證詞不可信,而無法被法官或陪審團(tuán)采納,從而失去了證據(jù)的效力。
律師提問證人,而法官一般只注意聽取證人的證詞。法官如果發(fā)言,通常都只是“反對(duì)有效”或“反對(duì)無效”之類的判斷性語句,以決定當(dāng)事人的問題是否可以被采納。然而,英美法系國(guó)家中的法官是可以提問證人的,但他們?yōu)榱吮苊饩砣霙_突,并且保持中立,而傾向于少開口提問。曾經(jīng)有一個(gè)案例非常經(jīng)典地從反面詮釋了法官這么做的明智,即“瓊斯訴全國(guó)煤炭委員會(huì)”案:在該案初審時(shí)法官提問過多,使雙方當(dāng)事人不可能用他認(rèn)為最好的方式提出證據(jù),上訴法院僅據(jù)此就將該案發(fā)回下級(jí)法院重審。[6]這個(gè)案例同時(shí)也說明了英美法系中“程序優(yōu)于權(quán)利”的原則。
英美的法官在審判中處處表現(xiàn)得較為消極,他們?cè)诎讣拈_始階段對(duì)案情一無所知,必須在審理過程中了解,因而當(dāng)事人及其律師就必須發(fā)揮主要的作用。這主要是因?yàn)椋谟⒚婪ㄏ档膰?guó)家,比較普遍的觀點(diǎn)是,在法庭審理過程中獲得真實(shí)情況的最好辦法是讓當(dāng)事人辯論出真實(shí)的情況,而法官則只是充當(dāng)法庭規(guī)則的監(jiān)督者的角色,即“對(duì)抗制”的訴訟。而在大陸法系的國(guó)家卻正好相反。他們認(rèn)為,如果能讓法官發(fā)揮較大的作用,可能會(huì)更有利于發(fā)現(xiàn)真實(shí)的情況。因而法官有義務(wù)提問、告知、鼓勵(lì)和勸導(dǎo)當(dāng)事人、律師和證人,以便從他們那里獲得全部真實(shí)情況,避免當(dāng)事人的過失導(dǎo)致敗訴。大陸法系國(guó)家的民事審判多少還是帶有一些“糾問式”的性質(zhì),具有一些官僚特征。[7]對(duì)于訴訟的進(jìn)行和證據(jù)的調(diào)查皆以法院為主,法官是以積極審判者的形象主持法庭審理。在美國(guó),“對(duì)抗制”訴訟程序的實(shí)行是非常嚴(yán)格的。這主要是因?yàn)椋灰瞧胀ǚǘ呛馄椒ㄉ系恼?qǐng)求,民事訴訟的初審階段仍然由陪審團(tuán)參加審理。

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