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怎么看待女子因海外代購被判處10年(空姐代購的空姐代購案)

首頁 > 刑事案件2023-06-18 15:24:00

代購違法怎么量刑

代購這個詞幾乎充斥著我們的生活,動不動就聽說去國外代購奶粉、包包、衣服等,非常便宜。很多人也都因為代購而以較低價格買到      了心儀      的東東。      但隨著“空姐代購案”的案發以及一審11年的高量刑判決,使得人們開始談代購色變,代購人員不了解法律規定,不敢從事代購業務,消費者也不敢進行代購,怕被牽連入刑。      今天,陳曉薇律師就為大家講清楚代購的法律法規規定,以及合法代購與違法代購的區別在哪里。

      一、哪些是合法代購呢?      1. 出境旅游或者商務的個人,從境外采購不超過一定價值(5000元人民幣以內)和數量的物品,回國后自用或者饋贈親友。      如果該出境人員所帶物品超過了5000元人民幣,或者超過一定的數量,但已經自行繳納稅款,也是合法行為。      2. 從事專門代購的商家,接受境內居民委托,去境外采購指定商品的,這種情況需要這些商家依據法律法規的規定合法納稅。注意,這里的商家也可以是個人,即專門從事代購業務的個人或者單位。      二、合法代購的金額如何認定?      《海關總署54號公告》規定:“進境居民攜帶在境外購買的個人自用進境物品,總值在5000元人民幣以內(含5000元)的,并且限自用、合理數量,海關予以免稅放行”;      《海關總署第43號公告》規定:“個人郵寄進境物品應征進口稅稅額在人民幣      50元(含50元)      以下的,海關予以免征”。      《海關行政處罰實施條例》中規定:“自用”指旅客或者收件人本人自用、饋贈親友而非為出售或者出租;

      三、合法代購的數量如何認定?      “合理數量”是指,海關根據入境人員或者收件人員的相關情況,結合入境旅居目的,以及居留時間長短等因素來確定一個符合常情常理的數量。      這里需要強調的是:      “個人合法代購”是必須“自用”,即,所帶入境的物品必須具有“非貿易性”的特征,帶入境內后既不用于出售,也不用于出租。      專業的代購,必須      在合法范圍內開展代購業務,代購在境外購買商品后,直接通過郵寄方式送達給,他境內居民,專業代購會在收取境內居民總的價款中計入稅款。也有一種方式是國內居民客戶在簽收時自行補繳稅款。      由此可見,海外代購業務中,這些代購入境的商品將會再次進入貿易領域,所以海外代購的商品定性為貨物,無論其價值多少,都要按照規定納稅。      總結:      個人居民去國外旅游、商務活動,買點東西帶回國內,如果在一定的價值和數量限度內,可以不繳稅。      專業代購個人或者單位,無論價值、數量多少都需要依法納稅。依法納稅的代購,就是合法代購,否則就是違法行為。      四、什么形式的代購會構成走私犯罪?      我國《刑法》規定了多種走私類犯罪,但在日常代購業務中涉及比較多的是走私普通貨物、物品罪。法律也規定了走私普通貨物、物品罪的相關量刑:      (一)可判處三年以下有期徒刑或者拘役的情況:      1. 累計偷逃的應繳稅額為10萬元以上不滿50萬元的;      2. 行為人在1年內曾因走私類犯罪被給予二次行政處罰后又從事走私普通貨物物品行為的。      3. 如果為單位犯罪,該單位偷逃應繳稅額為20萬元以上不滿100萬元,單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員會被判處相應刑罰。      (二)可判處三年以上十年有期徒刑的情況:      1. 累計偷逃應繳稅額為50萬元以上不滿250萬元的      2. 雖然偷逃應繳稅額在30萬元以上不滿50萬元的,但如果具備下列行為之一的,也應當在三年以上十年以下檔量刑:犯罪集團中首要分子人員;使用特種車輛走私;行賄走私;利用特殊人群(未成年、孕婦等)走私;聚眾阻撓緝私。      3. 如果認定為單位犯罪,該單位的偷逃應繳稅額為100萬元以上不滿500萬元的,單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員會被判處相應的刑罰。

      (三)可判處十年以上有期或無期:      1. 累計偷逃應繳稅額在250元以上的      2. 雖然偷逃應繳稅額在150萬元以上不滿250萬元的,但具備:犯罪集團中首要分子人員;使用特種車輛走私;行賄走私;利用特殊人群(未成年、孕婦等)走私;聚眾阻撓緝私。這里因為具備特殊惡劣影響的情節,所以在數額上有降低規定。      3.      如果認定為單位犯罪      ,該單位偷逃應繳稅額在500萬元以上的,單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員會被相應刑罰。      我國對于從目前的法律法規規定來看,個人入境旅客(非專業代購人員),對其個人自用合理數量商品可以在5000元人民幣內免征納稅。超過5000元的,需要主動申報納稅哦。 這里需要注意,專業從事代購的,并沒有上述免征規定,不論價值多少,均應納稅。      走私普通貨物、物品罪是偷逃應繳稅額超過人民幣10萬元以上,才能達到數額較大的入罪標準,才能依照我國《刑法》第153條的之構成走私普通貨物罪。

海外代購藥是違法的嗎?

有4年抗癌經歷的翟一平沒有想到,他會因代購抗癌藥失去人身自由。

從2016年開始,他幫在QQ群里認識的病友從德國代購抗癌藥,一些肝癌晚期的病友因此延續了生命。兩年下來,他成為病友群里的頂梁柱,每天都有許多病友發病例請教他。

現年46歲的翟一平說,自己并不知道這會觸犯法律。

2018年7月25日,翟一平因涉嫌銷售假藥罪被刑拘,現羈押在上海市看守所。

禍起:為病友從德國代購救命藥

翟一平代購的經歷,要從2015年年底病友老米的“無藥之癥”說起。

在2014年罹患肝癌后,翟一平開始鉆研相關的醫學知識,常常在聚集了各地肝癌患者的QQ群里與病友交流,老米就在群中。

當時老米輾轉于北京、上海、廣州各大醫院,所有醫生都說一點辦法都沒有,所有治療方法都沒有用。翟一平留意到國外兩個前沿藥物PD-1利尤單抗注射液(以下簡稱“PD-1”)和侖伐替尼(Lenvatinib,以下簡稱“E7080”),便推薦給老米,希望能挽救他的生命。

E7080是口服的小分子靶向藥,2018年3月,日本批準將其用于肝癌晚期患者。PD-1是免疫藥物,能延長患者的生存期,與E7080聯合用藥效果更好。

2017年,歐洲腫瘤內科學會和美國臨床腫瘤學會公布E7080聯合PD-1抗體的臨床數據,疾病控制率逼近100%。

但在那時,國內還沒有這兩種藥,臨床經驗更無從談起?!霸嚵丝赡芑?,不試肯定死。”抱著死馬當活馬醫的心態,老米聽了翟一平的建議,成為國內較早嘗試PD-1聯合E7080治療的“小白鼠”。

2016年5月,老米體內共有5個腫瘤,最大3.5公分。到了2016年9月,老米體內腫瘤僅剩1個1.5公分,其余全部壞死。這一檢查結果連醫生都感到驚訝。治療期間,翟一平和老米把這個治療方案分享給其他病友,收到了全國各地病友的詢問:在哪里買的救命藥?

當時的購藥途徑主要通過港澳或是國外。香港距離近,但患者從香港購買,比從德國買每個月多花1萬元左右。于是老米向病友們分享了從德國購買的經驗。

了解購藥渠道后,有的病人自行去德國購買。但有的因為路途、身體等原因,拜托翟一平和老米代購。

慢慢地,由于聯合治療的藥物對肝癌晚期患者非常有效,加上翟一平和老米的價格比其他代購或藥商更便宜,找他們代購的病友越來越多。他們也有了新的合作方式:翟一平統計好購藥數量后,由老米托朋友從德國購買,藥到上海后,再由翟一平用冷鏈車分發給全國各地的患者。

據在看守所會見過他的斯偉江律師向記者轉述,翟一平對代購國外抗癌藥會犯下銷售假藥罪并不清楚,感覺很委屈。他的初衷是他賣的藥可以救病友的命,他也能賺點小錢。

翟一平告訴斯偉江律師,一年前,他體檢發現轉氨酶升高后,身體乏力,就辭去了項目經理的工作。雖然他代購藥物能獲得百分之五左右的報酬,但他要知道這是犯罪,肯定不干這種事情,因為“賺不了多少錢”。

翟一平妻子鄧婷(化名)回憶,2014年翟一平做了微波消融手術后,病情一直控制得很好。他代購的藥,都是幫病得更嚴重的病友買的。在她眼中,翟一平是個好學又很會學的人:“國內外有什么藥,這些藥的藥效和副作用,他都研究得特別透徹?!?/p>

翟一平的案情牽動著許多病友的心。截至2018年8月9日,來自廣東、福建、海南、江西等地的病友自發寫了163封求情信,希望翟一平能早日出來。

這些病友主要來自翟一平管理的“愛肝計劃”QQ群,截至8月9日,群里有978名成員,主要以肝癌患者和患者家屬為主,而群文件里分享的,大多是病友們嘗試過的各類藥物及用藥經驗。

得知群主被拘,病友們集體商議要一起寫求情信,為翟一平做些什么。至于求情信寫給誰,他們也不知道,只是每個人的第一句話統一寫著“尊敬的領導”,而文末都寫著“請求對翟一平不予刑事追究”之類的話。

在這些求情信中,有些病友并不知情翟一平代購抗癌藥一事,只是描述翟一平為他們推薦好醫生、好醫院、幫忙看片子的經歷;曾用過代購藥的一些病友,提供了他們比對其他代購或藥商的價格,稱翟一平提供的抗癌藥,比其他藥商便宜且有效。

但其中最焦慮的,是一些因為翟一平被羈押,即將或已經斷藥,一時找不到新的購藥途經的病友。其中一封求情信上說:“說得更自私一點,他不出來,我們就得斷藥?!?/p>

群友胡玲是江蘇無錫人,從事財務工作,年薪8萬元,獨生女,尚未成家。她到現在還沒有告訴61歲的患病父親,翟一平被羈押后,未來要么高額買藥,要么斷藥。

她不想再經歷一次買假藥、買貴藥了。2018年4月,父親被查出肝癌晚期,不能手術,也不能化療和放療,醫生判斷頂多兩個月的生命?!皠偛槌龈伟┩砥跁r,我爸很沮喪,病怏怏地躺在家,不愿意說話”。

在醫生的推薦下,他們聯系到一家藥商,開始嘗試聯合治療,但藥商提供的PD-1一針3.2萬元,E7080一盒20粒2.5萬元,高額的藥物讓胡玲一家壓力巨大。

更讓她絕望的是,父親用藥后開始出現嘔吐、腹瀉等不適反應。她通過朋友輾轉聯系到翟一平,才知道藥商提供的E7080可能是假藥。她轉而使用翟一平提供的藥:PD-1一針1.2萬元,E7080一盒30粒1.9萬元。

翟一平還手把手地指導她如何把錢花在刀刃上,PD-1使用后有什么癥狀和副作用,要忌口什么……3個月后,父親的甲胎蛋白指數(一種診斷原發性肝癌的腫瘤指標)從51878降到現在的6125,病情穩定下來了。

用藥見效后,胡玲父親的求生欲大大增強。“現在他食欲很好,還很樂觀和人家說要控制好腫瘤,保下這條命,哪怕不能出去干活兒,在家幫她們母女倆看門也行”。

“現在著急的是要斷藥了,也沒有專業的人指導?!焙嵴f,翟一平是平價代購,有時候還幫我們補貼快遞費,是個好人。

老米曾問過醫生關于斷藥的后果。醫生說,停藥意味著生命受到威脅,之前的努力都可能成為泡影。

每天早上,胡玲都會看到群友們在群里互道早安,互相打氣。“我們這個群基本上都是窮人”。

有些偏遠地區的醫生在PD-1聯合E7080治療方面的臨床經驗較少,病友們的用藥經歷,對這些地區的患者很寶貴。

一名患者在求情信里說:“希望各位領導能理解我們這些生活在懸崖邊上的人,畢竟在抗癌路上戀秋(翟一平的網名)一直都在無私地幫助各位病友?!?/p>

2018年7月,抗癌藥昂貴的議題再次出現在公眾視野中,而政府抗癌藥零關稅、醫保談判等舉措也預示了抗癌藥降價的可能性。但這些舉措的受益者,也就是群里的患者,仍然會因翟一平被拘而擔心自己不能再用上保命藥。

2018年6月15日,中國食品藥品監督管理總局(CFDA)正式批準PD-1上市。群友劉勇告訴中國青年報·中青在線記者,抗癌藥走進國門是好事,但對于長期需要吃藥的家庭,如果藥價比翟一平的代購更貴,他也承擔不了很久。

拷問:現實和法律的碰撞

直到翟一平被拘,“愛肝計劃”群里的很多患者才意識到,他們眼里有效果的真藥,是法律意義上的假藥。他們很疑惑,為什么能保命的進口代購藥會被認定為假藥?

瓜瓜(網名)在QQ里說:“按照目前這樣難道國外買的都是違法的嗎?可是不吃我們能怎么辦?我想活著?!?/p>

她發給中國青年報·中青在線記者幾張手臂和大腿的圖片:皮膚薄脆,青紅色的血管粗大明顯,密密麻麻地裸露在手臂上,明顯有裂開的狀態。瓜瓜解釋,她患有自身免疫性肝炎后肝硬化,國內藥副作用很大,皮膚和身體都受不了,所以經常拜托朋友去國外購買。

2018年3月,在中國肝癌領導力論壇上,有專家指出,中國是肝癌大國,全球有50%以上新發和死亡的肝癌患者都在中國。中國肝癌5年生存率僅為12.5%,遠低于日韓等國。

在癌癥患者群體中,代購國內尚未上市的抗癌藥的情況很普遍。翟一平對斯偉江律師說“大家都有這個需求,誰也不愿意讓親人等死”。

但法律早已劃定了紅線?!端幤饭芾矸ā返谒氖藯l規定,依照本法必須批準而未經批準生產、進口,或者依照本法必須檢驗而未經檢驗即銷售的視為假藥。

也就是說,所有沒有被國家批準的藥,都會被當作假藥。

因代購進口藥物受到懲罰的,不止翟一平一個。

北京市華一律師事務所律師金宏偉分析,這個規定具有合理性,相比東南亞等地區,中國的藥品管理標準更高,可能存在購買東南亞生產的藥品后產生不良反應的情況。

“但這個(規定)過于一刀切了。如果從安全角度去參考,日本和歐美的安全標準遠高于中國,有些藥品吃了很多年,臨床驗證確實是有效安全的,如何盡快使用到中國患者身上,有關部門應盡快想辦法。”

群里有患者感到不解:“一個病人因幫助其他病人而成為罪犯,是不是有些荒唐?”許多群友表示這說出了他們的心聲。

在斯偉江律師看來,翟一平案子的問題出在立法上。

他追溯“生產、銷售假藥罪”的立法沿革發現,1997年《刑法》依照《藥品管理法》的規定定義假藥,而當時有效的《藥品管理法》所規定的假藥并沒有包括未經批準或未經檢驗進口的真藥。

但2001年修訂《藥品管理法》后,未經批準或檢驗進口的藥開始被認定為假藥。2011年,《刑法修正案(八)》刪除了“足以嚴重危害人體健康”這一犯罪構成要件,導致銷售進口真藥也會入刑。

這兩個修改擴大了《刑法》的打擊范圍,導致未經批準或未經檢驗的進口真藥成了《刑法》意義上的假藥。因此,他建議,對自救自主性質的國外代購藥品,必須設置有危害后果的條件,如果沒有危害后果,無論是否有所獲利,都不應入刑。

翟一平案目前仍在偵查階段。

由于被羈押,翟一平原定7月30日的例行體檢無法進行。妻子鄧婷說:“案件歸案件,身體歸身體,畢竟他是一個肝癌患者?!?/p>

來自上海熱線

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