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工程索賠的依據(jù)是什么,有哪些?(工程索賠的法律依據(jù)是什么)

首頁 > 刑事案件2023-11-28 20:08:50

建設(shè)工程造價索賠依據(jù)主要有哪些?

建設(shè)工程造價索賠依據(jù)主要有哪些?下面中達(dá)咨詢?yōu)榇蠹以敿?xì)介紹一下,以供參考。
1、全國人大及其常委會制定的法律和法規(guī),主要指《建筑法》、《合同法》等;
2、國務(wù)院頒布的行政法規(guī),主要指《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建筑企業(yè)營業(yè)管理?xiàng)l例》等;
3、建設(shè)部、工商行政管理局、中國建設(shè)銀行等發(fā)布的部門規(guī)章,主要指《優(yōu)質(zhì)工程獎評審細(xì)則》、《建設(shè)工程施工合同示范文本》、《建設(shè)工程價款結(jié)算辦法》等;
4、地方人大、政府制訂的地方性法規(guī),主要指《×××省(市)建筑市場管理辦法》、《關(guān)于加強(qiáng)建設(shè)工程結(jié)算管理工作的意見》等;
5、建筑市場、招標(biāo)辦、城建委執(zhí)行的工程合同文件,主要指合同示范文本;招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書;工程定額、預(yù)算說明;技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)等索賠的事實(shí)根據(jù)主要是指建設(shè)工程資料及原始證據(jù)。
主要包括:
1、業(yè)主有關(guān)資料,如資質(zhì)、資信、概算、投資等;
2、施工日志,如施工現(xiàn)場記錄、監(jiān)理現(xiàn)場意見等;
3、往來信件,如有關(guān)工程建設(shè)過程中的傳真、專遞、信函、通知等;
4、氣象資料,如冬雨季施工記錄、天氣變化情況反映等;
5、施工備忘錄,如業(yè)主、監(jiān)理對現(xiàn)場有關(guān)問題的口頭或電話指示、隨筆記載、雙方對專題問題的確認(rèn)意見等;
6、會議紀(jì)要以如業(yè)主、監(jiān)理、承包商、簽字的會議記錄,城建部門、質(zhì)量監(jiān)督部門協(xié)調(diào)會議紀(jì)要等;
7、視聽資料,如工程照片、錄相、聲響等;
8、工程進(jìn)度計劃資料,如進(jìn)度計劃、材料調(diào)撥單,月度產(chǎn)值統(tǒng)計表等;
9、工程技術(shù)資料,如圖紙、技術(shù)交底、技術(shù)核定單、變更設(shè)計、隱蔽工程驗(yàn)收記錄、開工報告、竣工報告等;
10、財務(wù)報表資料,如預(yù)付款支票、進(jìn)度款清單、用工記時卡、機(jī)械使用臺帳、收款收據(jù)、施工預(yù)算、會計帳簿、財務(wù)報表等。
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建筑工程索要賠付根據(jù)與方法?


工程建設(shè)施工合同在履行過程中,由于自然環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境等各種外部條件;以及承發(fā)包雙方項(xiàng)目管理、認(rèn)識錯誤等內(nèi)部因素,還有第三方因素等的影響,容易發(fā)生承發(fā)包一方、雙方違約或不可抗力事件的發(fā)生,引起經(jīng)濟(jì)費(fèi)用損失和工期損失,導(dǎo)致索賠事件的發(fā)生。現(xiàn)根據(jù)建筑工程有關(guān)法律法規(guī),結(jié)合建筑企業(yè)現(xiàn)場施工的實(shí)際情況,探索工程索賠管理有效途徑。
1工程索賠的基本理論
1.1工程索賠的概念
工程索賠是指簽訂建設(shè)工程合同的一方,依據(jù)合同的有關(guān)規(guī)定,向另一方提出調(diào)整合同價格,調(diào)整合同工期,或其他方面的合同要求,以彌補(bǔ)自己的損失,維護(hù)自身的合法權(quán)益。根據(jù)實(shí)踐,分為索賠和反索賠,前者是承包商向業(yè)主提出索賠,后者是業(yè)主向承包商提出索賠。其含義:一方認(rèn)為是他應(yīng)獲得的;向?qū)Ψ缴暾埢蛞螅簧形催_(dá)成有關(guān)協(xié)議;所要求的是一種權(quán)利或付款。
1.2工程索賠是維護(hù)合法權(quán)益的方式
在履行合同義務(wù)過程中,當(dāng)一方的權(quán)利遭受損失時,向?qū)Ψ教岢鏊髻r是彌補(bǔ)損失的一種選擇。⑴索賠是為了維護(hù)合法權(quán)益。雙方簽訂的合同,應(yīng)體現(xiàn)公平合理的原則。在履行合同過程中,雙方均可利用合同賦予自己的權(quán)利,要求得到自己的應(yīng)得的利益。因此,在整個工程承包經(jīng)營中,承包可以大膽地運(yùn)用施工承包合同賦予自己的進(jìn)行索賠的權(quán)利。對在履行合同義務(wù)中產(chǎn)生的額外支出提出索賠。實(shí)踐證明,如果施工索賠得當(dāng),可能會獲得相應(yīng)的索賠款額,有時索賠款額可能超過報價書中的利潤。因此,施工索賠已成為承包商維護(hù)自己合法權(quán)益的做法。⑵提高承包商的經(jīng)營管理水平。索賠能否成功的關(guān)鍵是承包商必須有較高的合同管理水平,尤其是索賠管理水平,能夠制定出切實(shí)可行的索賠方案。因此,承包商必須要有合同管理方面的人才和現(xiàn)代化的管理方法,科學(xué)地進(jìn)行施工管理,系統(tǒng)地對資料進(jìn)行歸類存檔,正確、恰當(dāng)?shù)鼐帉懰髻r報告,策略地進(jìn)行索賠協(xié)商。⑶做好工程索賠工作,有利于平時收集、整理資料,為工程竣工驗(yàn)收、竣工結(jié)算帶來幫助。
1.3發(fā)生索賠事件的原因
導(dǎo)致承包商實(shí)施工程的費(fèi)用增加和造成工期延誤的主要原因有:⑴施工條件惡化。包括:①不利的外界障礙和條件。如無法合理預(yù)見的地下水、地質(zhì)斷層等。②發(fā)現(xiàn)化石、古跡等。③發(fā)生不可抗力事件,如洪水、地震等自然災(zāi)害。⑵工程師原因。如:①未能按時向承包商提供施工所需圖紙。②提供不正確的數(shù)據(jù)。③指示承包商進(jìn)行合同規(guī)定之外的勘探、試驗(yàn)、剝露,指示暫停施工等。④工程變更。⑶業(yè)主原因。①業(yè)主的風(fēng)險,如戰(zhàn)爭等。②業(yè)主未能提供施工所需的足夠大的現(xiàn)場。③業(yè)主違約。如沒有及時向承包商支付已完成工程的款項(xiàng),或因某種原因提出終止合同等。⑷合同爭議。①合同論述含糊不清。②合同規(guī)定為其他承包商提供服務(wù)。③合同額增減超過 15%。④法律法規(guī)的變化、貨幣及匯率的變化等。
1.4常見工程索賠分類
⑴按索賠的目的分類。可分為工期索賠和費(fèi)用索賠。⑵按索賠的原因分類。如工程變更索賠、加速施工索賠、拖延支付工程款索賠等。⑶按索賠的處理方式分類。可分單一事件索賠、綜合索賠等。2有力的依據(jù)是工程索賠成功的關(guān)鍵工程項(xiàng)目部向業(yè)主提出索賠,必須出示具有一定說服力的索賠依據(jù),這也是決定索賠是否成功的關(guān)鍵因素。索賠的依據(jù)有:⑴構(gòu)成合同的原始文件是施工索賠的主要依據(jù)。包括:施工合同、中標(biāo)通知書、投標(biāo)文件、技術(shù)規(guī)范、圖紙以及工程量清單等。提出索賠時,必須明確說明所依據(jù)的對應(yīng)合同條款。
⑵工程師的指令。工程師在施工過程中會根據(jù)具體情況隨時發(fā)布一些書面或口頭指示,項(xiàng)目部必須執(zhí)行工程師的指示,同時也有權(quán)獲得執(zhí)行該指示而發(fā)生的額外費(fèi)用。但應(yīng)切記:在合同規(guī)定的時間內(nèi),項(xiàng)目部必須要求工程師以書面形式確認(rèn)其口頭指示。否則,將視為項(xiàng)目部自動放棄索賠權(quán)利。工程師的書面指示是索賠的有力證據(jù)。
⑶往來函件。合同實(shí)施期間,參與項(xiàng)目各方會有大量往來函件,涉及的內(nèi)容多、范圍廣。但最多的還是工程技術(shù)問題,這些函件是項(xiàng)目部與業(yè)主進(jìn)行費(fèi)用結(jié)算和向業(yè)主提出索賠所依據(jù)的基礎(chǔ)資料。
⑷會議記要。從簽訂施工承包合同開始,各方會定期或不定期地召開會議,商討解決合同實(shí)施中的有關(guān)問題,工程師在每次會議后,應(yīng)向各方送發(fā)會議紀(jì)要。會議紀(jì)要的內(nèi)容涉及很多敏感性問題,各方均需核簽。
⑸施工現(xiàn)場記錄。施工現(xiàn)場記錄包括:施工日志,施工質(zhì)量檢查驗(yàn)收記錄,材料設(shè)備進(jìn)場報審表,現(xiàn)場人員記錄,施工進(jìn)度報告等。施工質(zhì)量檢查驗(yàn)收要有工程師或工程師授權(quán)的相應(yīng)人員簽字。
⑹工程財務(wù)資料。在施工索賠中,項(xiàng)目部、公司的財務(wù)記錄非常重要,尤其是索賠按實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計算時,更是如此。因此,項(xiàng)目部應(yīng)記錄工程進(jìn)度款支付情況、各種進(jìn)料單據(jù),各種工程開支收據(jù)等。
⑺現(xiàn)場氣象記錄。在施工過程中,如果遇到惡劣的氣候條件,除提供施工現(xiàn)場的氣象記錄外,項(xiàng)目部還應(yīng)向業(yè)主提供政府氣象部門對惡劣氣候的證明文件(注意報紙上對天氣的報道)。
⑻市場信息資料。主要收集市場資源、勞務(wù)、施工材料的價格變化資料,外匯匯率變化資料等。
⑼政策法規(guī)文件。工程項(xiàng)目所在地的政策法規(guī)變化,可能會給企業(yè)利益帶來益處,也可能帶來損失。項(xiàng)目部應(yīng)收集這方面的資料,作為索賠的依據(jù)。
3工程索賠的工作程序
3.1提出索賠前的準(zhǔn)備工作
⑴妥善記錄索賠事件發(fā)生的過程,積極、主動地收集索賠的全部相關(guān)資料、原始憑證,為索賠提供有力的證據(jù)。
⑵召開專題會議,分析索賠事件與合同條款的關(guān)系。是否屬于業(yè)主違約,是違反合同中的具體條款,以便提出索賠依據(jù)。
⑶根據(jù)有關(guān)程序制定索賠文件草稿。
⑷組成索賠工作機(jī)構(gòu),審定索賠文件并予以申報。
3.2工期索賠程序
3.2.1索賠依據(jù)
⑴業(yè)主未能按《施工合同》或《施工用地使用計劃》、《施工進(jìn)度計劃》規(guī)定按期交付施工場地構(gòu)成違約,造成承包人工期的損失。施工合同通用條款約定:“業(yè)主應(yīng)將現(xiàn)場的各個部分提供給承包人。如果到合同專用條款中規(guī)定的日期業(yè)主未能提供相應(yīng)的現(xiàn)場,則應(yīng)認(rèn)為業(yè)主拖延了相關(guān)作業(yè)的開始。此種拖延應(yīng)視為補(bǔ)償事件。”
⑵根據(jù)施工合同條款申請延長預(yù)計竣工日期。
⑶業(yè)主根據(jù)施工合同條款,應(yīng)給予承包人合理的工期補(bǔ)償和辦理順延工期手續(xù)。
3.2.2工期索賠需提交的資料
⑴《第 _ 次工程延期報告封面。》
⑵《目錄》
⑶《工程臨時延期申請報驗(yàn)申請表》
⑷《總說明》
⑸《工程臨時延期申請表》
⑹《未交施工場地統(tǒng)計表》
⑺《已交施工用場地統(tǒng)計表》
⑻《施工用地使用計劃表》
⑼《施工總計劃表》
3.2.3辦理索賠的程序
發(fā)生索賠事件后,項(xiàng)目部應(yīng)及時填寫工期索賠通知單,由項(xiàng)目經(jīng)理簽字并加蓋項(xiàng)目部印章后,報送駐地監(jiān)理員書面簽收。跟蹤監(jiān)理審批的進(jìn)展與批示意見,在有必要時補(bǔ)充完善相關(guān)資料。在監(jiān)理審批同意新的施工進(jìn)度計劃后,應(yīng)做好索賠資料歸檔管理。
3.3費(fèi)用索賠程序
3.3.1索賠依據(jù)
⑴業(yè)主未能按約定按期交付施工場地造成承包人窩工損失,屬于補(bǔ)償事件。
⑵業(yè)主加快進(jìn)度,造成承包人額外投入的索賠事件。
⑶工程量發(fā)生變化超過合同約定或出現(xiàn)變更。
⑷遲付款利息。業(yè)主未能按已審批的支付證書在28 天內(nèi)撥付工程進(jìn)度款,根據(jù)施工合同條款約定,如果業(yè)主支付延誤,則應(yīng)在下次支付時加付利息直至該項(xiàng)遲付款支付之日止。
⑸根據(jù)施工合同條款,對所出現(xiàn)的補(bǔ)償事件向業(yè)主申請辦理調(diào)整合同價格。
3.3.2工期索賠需提交的資料
⑴《費(fèi)用索賠申請表》。凡是由于業(yè)主或工程師方面的原因,或由于其他非承包人原因,造成工程拖延或費(fèi)用增加時,項(xiàng)目部均有權(quán)提出索賠,但應(yīng)在合同規(guī)定的時間內(nèi),向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向書。
⑵費(fèi)用索賠報告(含工程概況、工程平面圖、補(bǔ)償事件經(jīng)過、原因分析)。應(yīng)詳細(xì)說明補(bǔ)償事件發(fā)生的經(jīng)過、原因,根據(jù)《施工合同》或其他規(guī)定,應(yīng)視為補(bǔ)償事件的依據(jù),提出索賠的目的。
⑶索賠費(fèi)用總表、損失索賠清單及相關(guān)依據(jù)。包括費(fèi)用計算書、實(shí)際已發(fā)生的費(fèi)用支出的票據(jù)的復(fù)印件。費(fèi)用組成如下:直接費(fèi)(工、機(jī)、料)、間接費(fèi)(現(xiàn)場管理費(fèi)、辦公費(fèi)、通訊費(fèi)、利潤等)。
⑷相關(guān)支持材料和證據(jù)。包括:①工期延誤的相關(guān)會議紀(jì)要、工程師通知單、業(yè)主及各相關(guān)單位的有關(guān)往來文件資料等。②變更的工期進(jìn)度計劃(應(yīng)有工程師書面批示意見)。③施工日志的相關(guān)記錄。④照片。證明現(xiàn)場不具有開工條件、材料超期、設(shè)備閑置損失等。屬于趕工事件的,應(yīng)有現(xiàn)場日、夜施工的照片留證。⑤管理人員工資、民工值班、文明施工工資的發(fā)放表;⑥機(jī)械進(jìn)場記錄表(應(yīng)有現(xiàn)場監(jiān)理員見證簽認(rèn))、臺班費(fèi),如汽車起重機(jī)、挖掘機(jī)、裝載機(jī)等。⑦材料進(jìn)場單,如水泥進(jìn)倉單等。⑧額外增加的水電費(fèi)、通訊費(fèi)、辦公費(fèi)的票據(jù)(含食宿、交通等)。⑨其他應(yīng)附的證明材料。
3.3.3辦理程序
項(xiàng)目部應(yīng)在每一次補(bǔ)償事件發(fā)生后最遲 28 天內(nèi)提出索賠申請。如該補(bǔ)償事件是連續(xù)發(fā)生的,應(yīng)在每月 25日完成費(fèi)用索賠報告,由項(xiàng)目經(jīng)理簽字并加蓋項(xiàng)目部印章后,報送駐地監(jiān)理員書面簽收。跟蹤監(jiān)理的評估意見,對監(jiān)理有疑問的,應(yīng)及時提供解釋或補(bǔ)充證明材料。在出現(xiàn)重大爭議時,應(yīng)及時協(xié)調(diào)處理。在監(jiān)理批復(fù)后,應(yīng)做好索賠資料歸檔管理。
4注意事項(xiàng)
⑴提前通報。根據(jù)施工合同條款,承包人應(yīng)盡早向項(xiàng)目監(jiān)理通報。一般情況下,當(dāng)出現(xiàn)索賠事件時,項(xiàng)目部應(yīng)在引起索賠的事件第一次發(fā)生之后的 28 天內(nèi),將其索賠意向通知工程師,并送業(yè)主一份副本。同時項(xiàng)目部應(yīng)繼續(xù)施工,并保持同期記錄。如項(xiàng)目部能主動請工程師檢查索賠事件發(fā)生時的同期記錄,并請工程師說明是否需做其他記錄,這對保證索賠成功是非常必要的。對投保工程保險的項(xiàng)目,必須在出險后 24 小時內(nèi),撥打投保公司的服務(wù)熱線,把事件以簡報的形式登記備案。
⑵避免被監(jiān)理、業(yè)主反索賠誤期賠償費(fèi)。認(rèn)真收集好業(yè)主每次交付場地的書面材料,必須有各相關(guān)方的簽字或蓋章確認(rèn)。每月底做好工期延期的申請與報告。
⑶要建立健全的現(xiàn)場檔案管理制度。現(xiàn)場所有文件往來,必須建立文檔簽收登記本,杜絕代簽字現(xiàn)象。各類文檔資料、原始憑證是竣工結(jié)算、索賠與最終結(jié)算的重要依據(jù),必須妥善保管。
⑷業(yè)務(wù)往來應(yīng)建立在書面形式的基礎(chǔ)上。由于當(dāng)今合同管理已引入外國管理經(jīng)驗(yàn),項(xiàng)目管理的程序要嚴(yán)謹(jǐn)、認(rèn)真;對各類指令,應(yīng)以書面為準(zhǔn)。同時,還應(yīng)注意書面文件的有效性,對重大指令,應(yīng)以總監(jiān)工程師書面文件或業(yè)主正式文件為準(zhǔn)。
⑸索賠處理。如果項(xiàng)目部提供的索賠報告可使工程師確定應(yīng)付的全部或部分金額時,則工程師應(yīng)在當(dāng)月的中間支付證書中包括承包人已證明的全部或部分索賠款額;如果項(xiàng)目部不滿意工程師對索賠的處理決定,則須采取下列方法之一對工程師的決定做出反應(yīng):①向工程師發(fā)出對該索賠事件保留繼續(xù)進(jìn)行索賠權(quán)力的意向通知,等到頒發(fā)整個工程的移交證書后,在提交的竣工結(jié)算中做出進(jìn)一步的索賠。②在合同規(guī)定的時間內(nèi)進(jìn)行友好協(xié)商解決,或可提請有關(guān)部門裁決,如果未能友好解決,則可提交仲裁。

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建筑工程索賠的法律依據(jù)是什么

法律分析:關(guān)于建筑工程的索賠法律法規(guī)有《民法典》《建筑法》等涉及工程索賠的條款,建設(shè)部發(fā)布的建設(shè)工程各種示范文本,也可以作為行業(yè)慣例,作為工程索賠的法律依據(jù)。《民法典》規(guī)定了違約與侵權(quán)的原則性規(guī)定。不僅有原則性規(guī)定,《民法典》對違約導(dǎo)致的索賠責(zé)任也作了詳細(xì)的規(guī)定。

法律依據(jù):《中華人民共和國民法典》

第七百八十八條 建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。

建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。

第七百八十九條 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

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