一、兩種不同性質(zhì)的挪用資金
(一)、構(gòu)成犯罪挪用資金
刑法對(duì)挪用資金做了相應(yīng)的規(guī)定。刑法第272條第1款規(guī)定公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。
該行為對(duì)社會(huì)危害較大,由國家公權(quán)力機(jī)關(guān)依刑事訴訟法走法律程序。
該行為的追責(zé)人通常是國家,是國家對(duì)犯罪行為的懲罰,被害人表示諒解,不影響國家對(duì)其刑事責(zé)任的追究。
(二)、違法違紀(jì)挪用資金
民法也對(duì)挪用資金做了一定的規(guī)定。公司法明文規(guī)定董事、高級(jí)管理人員不得挪用公司資金。
有些部門法中雖未明文規(guī)定不得挪用資金,例如《合伙企業(yè)法》,但挪用資金屬于侵權(quán)行為,雖未構(gòu)成犯罪,給被侵權(quán)人帶來損失的,也需要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,比如賠償損失,該種行為稱之為違法違紀(jì)挪用資金。
違法違紀(jì)挪用資金,一般由被侵權(quán)人依民事訴訟法走法律程序,被侵權(quán)人也可以予以諒解,不予追究。
二、刑事責(zé)任追究的法律程序
(一)、立案階段
偵查機(jī)關(guān)可能是基于有關(guān)單位或個(gè)人報(bào)案、控告、舉報(bào)以及犯罪嫌疑人自首等原因而介入,進(jìn)行初步的調(diào)查后,如果認(rèn)為存在犯罪事實(shí)并應(yīng)該對(duì)犯罪人追究刑事責(zé)任,則予以立案,從而啟動(dòng)刑事訴訟程序。
挪用資金的犯罪主體為非國家工作人員,國家工作人員挪用資金屬于挪用公款。所以該偵查機(jī)關(guān)是公安機(jī)關(guān),而非檢察機(jī)關(guān)。
(二)、偵查階段
立案后,偵查的目的一是找到犯罪嫌疑人,另一個(gè)是收集能夠證明犯罪事實(shí)的證據(jù)。
偵查期間,為防止犯罪嫌疑人阻礙刑事訴訟正常進(jìn)行,如防止犯罪嫌疑人串供、毀滅證據(jù)、逃跑、自殺等情形,可以采取強(qiáng)度不同的強(qiáng)制措施,常見有拘留、監(jiān)視居住、取保候?qū)?、逮捕(檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn))等。
為查明事實(shí)和收集證據(jù),公安機(jī)關(guān)有權(quán)采取訊問犯罪嫌疑人,詢問證人,進(jìn)行勘驗(yàn)、檢查、搜查,扣押物證、書證和組織鑒定等措施。
犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起,可以聘請(qǐng)律師為其提供法律幫助、代理申訴、控告,申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施;向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況,提出意見。
經(jīng)一系列偵查活動(dòng),偵查機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)不應(yīng)對(duì)犯罪嫌疑人追究刑事責(zé)任的,應(yīng)撤消案件,立即釋放犯罪嫌疑人。
認(rèn)為案件事實(shí)已經(jīng)查清,證據(jù)充分,犯罪性質(zhì)和罪名認(rèn)定正確,依法應(yīng)當(dāng)追究犯罪嫌疑人刑事責(zé)任的,偵查機(jī)關(guān)應(yīng)將《起訴意見書》、案卷材料、證據(jù)移送檢察機(jī)關(guān)審查決定。
(三)、審查起訴階段
檢察機(jī)關(guān)接到案件材料后,案件進(jìn)入到審查起訴階段,犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。
在審查起訴階段,檢察機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)《起訴意見書》以及全部案卷材料和證據(jù)進(jìn)行審查,應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人,聽取被害人的意見,聽取犯罪嫌疑人、被害人委托代理人的意見,調(diào)查核實(shí)證據(jù)。
檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為案件事實(shí)不清,證據(jù)不足,需要對(duì)案件作進(jìn)一步偵查時(shí),可以決定退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。
檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為案件事實(shí)已查清,證據(jù)確實(shí)、充分的前提下依法應(yīng)當(dāng)追究犯罪嫌疑人刑事責(zé)任的,向人民法院提起公訴。
檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為依法不應(yīng)追究刑事責(zé)任,或者依法不需要判處刑罰、可以免除處罰的,或者補(bǔ)充偵查的案件證據(jù)仍然不足的決定不予起訴。
(四)、審判階段
法院在收到檢察機(jī)關(guān)移送起訴的案件后,進(jìn)入審判階段。被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。
1、一審
法庭審理后,根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定,分別作出以下判決:
(1)、案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)、充分,依據(jù)法律認(rèn)定被告人有罪的,作出有罪判決;
(2)、依據(jù)法律認(rèn)定被告人無罪的,作出無罪判決;
(3)、證據(jù)不足,不能認(rèn)定被告人有罪的,作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。
判決后,如果被告人和檢察機(jī)關(guān)不提出上訴或抗訴,則該判決在10日后生效并交付執(zhí)行。
被告人如果對(duì)判決不服,可以提出上訴,檢察機(jī)關(guān)不服判決可以提起抗訴。
2、二審
二審法院受理上訴或抗訴案件,經(jīng)過審理后,根據(jù)不同情況會(huì)作出以下三種判決:
(1)、原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴,維持原判;
(2)、原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤,但適用法律有錯(cuò)誤,或者量刑不當(dāng)?shù)?,?yīng)當(dāng)改判;
(3) 原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的,可以在查清事實(shí)后改判;也可以裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重新審判。
發(fā)回重審后,對(duì)一審法院判決結(jié)果不服的,被告和檢察機(jī)關(guān)仍可提起上訴和抗訴。
二審法院作出的判決是終審判決,一般情況下,刑事訴訟程序到此終結(jié)。
3、再審階段
二審判決作出后,當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬如有異議,可以依法申訴,但申訴并不必然啟動(dòng)再審程序。
當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判:
(1)、有新的證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯(cuò)誤,可能影響定罪量刑的;
(2)、據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實(shí)、不充分、依法應(yīng)當(dāng)予以排除,或者證明案件事實(shí)的主要證據(jù)之間存在矛盾的;
(3)、原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;
(4)、 違反法律規(guī)定的訴訟程序,可能影響公正審判的;
(5)、審判人員在審理該案件的時(shí)候,有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。
(五)、執(zhí)行階段
執(zhí)行則指刑事執(zhí)行機(jī)關(guān)為了實(shí)施已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定所確定的內(nèi)容而進(jìn)行的活動(dòng),在我國,刑事處罰執(zhí)行的主體主要是人民法院、公安機(jī)關(guān)和監(jiān)獄等。
三、民事責(zé)任追究的法律程序
違法違紀(jì)挪用資金的被侵權(quán)人有權(quán)追究侵權(quán)人的責(zé)任,向人民法院提起民事訴訟,分為一審程序、二審程序和再審程序。
(一)、一審
1、起訴
被侵權(quán)人將起訴狀、證據(jù)等材料向有管轄權(quán)的法院提起訴訟,并繳納訴訟費(fèi),被侵權(quán)人申請(qǐng)對(duì)財(cái)產(chǎn)和證據(jù)保全的還需繳納保全費(fèi)和保證金。被侵權(quán)人成為案件的原告。
實(shí)踐中,證據(jù)材料提交的越少越好,能立案就可以,使對(duì)手摸不清楚思路。
2、送達(dá)
法院立案后,需將起訴狀副本送達(dá)給被告,送達(dá)的方式有多種,法院窮盡送達(dá)方式均無法送達(dá)時(shí),可以公告送達(dá),采用公告送達(dá)的,原告需繳納公告費(fèi)。
3、答辯
被告在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的,法院應(yīng)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響法院審理。
實(shí)踐中,答辯的都是不專業(yè)人士,答辯就意味著將自己的思路告訴對(duì)方,給對(duì)手準(zhǔn)備期,不答辯在庭審中可以打?qū)κ謧€(gè)措手不及。
4、開庭審理
(1)法庭調(diào)查
法庭調(diào)查按照下列程序進(jìn)行:(1)當(dāng)事人陳述;(2)告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言;(3)出示書證、物證和視聽資料和電子數(shù)據(jù);(4)宣讀鑒定意見;(5)宣讀勘驗(yàn)筆錄。
(2)法庭辯論
法庭辯論,是當(dāng)事人及其訴訟代理人在法庭上行使辯論權(quán),針對(duì)有爭議的事實(shí)和法律問題進(jìn)行辯論的程序。法庭辯論的目的,是通過當(dāng)事人及其訴訟代理人的辯論,對(duì)有爭議的問題逐一進(jìn)行審查和核實(shí),借此查明案件的真實(shí)情況和正確適用法律。
(3)法庭筆錄
書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動(dòng)記錄,由審判人員和書記員簽名,法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名。
(4)判決
法庭辯論終結(jié),應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的,還可以進(jìn)行調(diào)解。
(二)、二審
二審程序,又稱上訴程序或終審程序,原告和被告不服一審判決或裁定,在法定上訴期間內(nèi),向上一級(jí)法院提起上訴而引起的訴訟程序。
我國實(shí)行兩審終審制,上訴案件經(jīng)二審法院審理后作出的判決、裁定為終審的判決、裁定,訴訟程序即告終結(jié)。
1、上訴
當(dāng)事人提起上訴,應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審法院提出,并按照對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本。
2、二審審理
第二審法院對(duì)上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:
(1)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;
(2) 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;
(3)原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;
(4)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
對(duì)于發(fā)回原審法院重審的案件,原審法院仍將按照一審程序進(jìn)行審理。因此,當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定不服的,仍然可以上訴。
(三)、執(zhí)行
第二審法院作出的具有給付內(nèi)容的判決,具有強(qiáng)制執(zhí)行力。如果有履行義務(wù)的當(dāng)事人拒不履行,對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。
(四)、再審
法院、檢察院均有權(quán)對(duì)生效判決提起審判監(jiān)督程序,實(shí)踐中,當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彸绦蚋呖刹僮餍浴?/p>
當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?,但不停止判決、裁定的執(zhí)行。當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的,法院應(yīng)當(dāng)再審:
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;
2、原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;
3、原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;
4、原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;
5、對(duì)審理案件需要的主要證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的;
6、原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;
7、審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的;
8、無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;
9、違反法律規(guī)定,剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;
10、未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的;
11、原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的;
12、據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的;
13、審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。
特別提示:法律是很浩瀚的領(lǐng)域,司法是極其專業(yè)的活動(dòng),建議通過對(duì)本回答,了解一般訴訟的程序,做到心中有數(shù)即可,具體訴訟的時(shí)還是應(yīng)該由專業(yè)的人士來具體操辦。
參考資料:
高銘暄 刑法學(xué)(第五版) 高等教育出版社,2011
江偉 民事訴訟法(第五版) 高等教育出版社,2016
陳光中 刑事訴訟法(第六版) 北京大學(xué)出版社
高等教育出版社,2016
譚啟平 中國民法學(xué) 2015年3月第1版
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