第二十六條 組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

　　三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。

　　對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。

　　對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。「講解」1．本條是關(guān)于主犯的規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。要注意主犯的種類(lèi)，根據(jù)本條主犯有三種：第一種是集團(tuán)犯罪的首要分子；第二種是聚眾犯罪的首要分子；第三種是其他起主要作用的犯罪分子。

　　2．第2款是犯罪集團(tuán)的概念。第3款、第4款是關(guān)于主犯的責(zé)任。作為組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的犯罪分子，按照集團(tuán)所犯全部罪行處罰，這意味著集團(tuán)犯罪的首要分子應(yīng)該對(duì)集團(tuán)所犯罪行承擔(dān)全部責(zé)任，這叫“整體責(zé)任原則”。這在經(jīng)濟(jì)犯罪里最明顯。比如說(shuō)販賣(mài)毒品的集團(tuán)有一百個(gè)成員，每個(gè)成員販賣(mài)了一百克毒品，那么集團(tuán)首要犯罪分子懲罰時(shí)應(yīng)該算毒品數(shù)額的多少呢？一百乘以一百，一萬(wàn)克，而其他成員只能按自己參與的承擔(dān)責(zé)任。有一年就考過(guò)，有一個(gè)人成立的一個(gè)搶劫集團(tuán)“天龍會(huì)”，要大家籌集資金，那么這些人就去籌集資金，這個(gè)首要分子沒(méi)有參加籌資，但有必要全部負(fù)責(zé)，而作為一個(gè)普通成員沒(méi)有參加就不負(fù)責(zé)，這是不一樣的。

　　3．第4款是其他主犯的責(zé)任，其他主犯的責(zé)任也是按照其所參與的組織、指揮的全部罪行處罰，這意味著其他主犯也是“一步行為，全部責(zé)任”。

　　第二十七條在共同犯罪中起次要或輔助作用的，是從犯。

　　對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

　　「講解」

　　1．根據(jù)這個(gè)規(guī)定，從犯可以分為兩種：①在共同犯罪中起次要作用的實(shí)行犯；②在共同犯罪中起輔助作用的幫助犯。

　　2．關(guān)于法律責(zé)任，從犯應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或免除處罰。這里應(yīng)注意從犯在某種程度上，是一個(gè)法定寬大，從輕、減輕或者免除處罰的情形。對(duì)于法定的后果，從犯與主犯相同，都應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。例如，甲、乙、丙三個(gè)人，偷了一輛汽車(chē)，銷(xiāo)贓得了30萬(wàn)，但丙起的作用很小，只分了5000元，那么我們都知道，甲、乙是主犯，那么甲、乙都適用30萬(wàn)元以主犯處罰，但在從犯的金額是以30萬(wàn)元還是5000元論處的問(wèn)題上，也應(yīng)以30萬(wàn)元論處。從犯與主犯的區(qū)別對(duì)待在于首先對(duì)30萬(wàn)元承擔(dān)責(zé)任，在此基礎(chǔ)上再?gòu)妮p、減輕或者免除處罰。應(yīng)注意判定處罰時(shí)第一步主犯從犯都一樣，但到第二步時(shí)，從犯享受寬大的待遇。〖KH*3/4〗

　　第二十八條 對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或免除處罰。

　　「講解」

　　1．本條規(guī)定的是脅從犯，要注意他只有一種，就是被脅迫參加犯罪的人，不包括被誘騙參加犯罪的人。被誘騙參加犯罪的有兩種情況：

　　①不知情的被誘騙參加犯罪的人，他缺乏共同犯罪的故意，那么這種情況是不能構(gòu)成共犯的。

　　②知情的被誘騙參加犯罪的人，就構(gòu)成共犯。他不是被脅迫的，因此他不屬于脅從犯。這種情形下作用大的是主犯，作用小成為從犯，但是不能成為脅從犯。

　　2．由此可見(jiàn)共犯人的種類(lèi)可以倒過(guò)來(lái)記作：脅從犯有1種，從犯有2種，主犯有3種。

　　第二十九條 教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。

　　教唆不滿(mǎn)十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

　　如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或減輕處罰。

　　「講解」這是教唆犯的規(guī)定，要注意教唆犯的特點(diǎn)，是唆使他人犯罪，而本人沒(méi)有參與犯罪的實(shí)行，也不打算參與犯罪的實(shí)行。如果教唆犯參與了犯罪的實(shí)行，那么就意味著同一個(gè)人既有教唆行為，又有參與行為。這兩個(gè)犯罪行為之間，實(shí)行行為屬基本犯罪行為，教唆行為屬修正的犯罪構(gòu)成。因此我們定罪時(shí)以基本犯罪行為為準(zhǔn)，以實(shí)行行為處罰。

　　1．如果犯罪人打算參與犯罪的實(shí)行，那么他屬共謀。如甲、乙、丙三人一起聊天，說(shuō)最近做毒品很賺錢(qián)，那么咱們也做吧。一人出20萬(wàn)投資。其中，甲某說(shuō)我有工作，比較忙，你們倆沒(méi)工作，那么我出資可以，但我不能去，我分紅可以少分一點(diǎn)兒，你倆各40%，我20%.此案中，乙、丙販賣(mài)毒品，而甲沒(méi)有直接販賣(mài)行為，甲不是教唆犯，他是共謀者。

　　2.教唆犯和共犯的關(guān)系：教唆他人犯罪的，意味著教唆者和犯罪者之間構(gòu)成共犯關(guān)系，對(duì)教唆犯的處罰應(yīng)按照他在共犯中作用進(jìn)行，這意味著，作用大的按主犯處罰，承擔(dān)全部責(zé)任，不享受寬大的待遇；起次要作用的，可按從犯處罰，可以享受從輕處罰的待遇。根據(jù)經(jīng)驗(yàn)表明，教唆犯一般起主要作用，按主犯處罰，但并不排除教唆犯起次要作用，按從犯處罰的可能性。

　　3.教唆不滿(mǎn)18周歲的人犯罪的，從重處罰。這其實(shí)是一個(gè)法定的從重處罰的情節(jié)，這個(gè)規(guī)定主要出于對(duì)未成年人的保護(hù)。這里有個(gè)教唆犯與間接實(shí)行犯區(qū)分的問(wèn)題，教唆不滿(mǎn)18周歲人犯罪的，對(duì)教唆犯應(yīng)從重處罰，但假如那個(gè)未成年人尚未達(dá)到責(zé)任年齡，例如教唆一個(gè)不滿(mǎn)15周歲的人去盜竊，此時(shí)教唆者是實(shí)行犯中的間接實(shí)行犯。

　　4.如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或減輕處罰。如果教唆是不成功的，那么就只有教唆犯一個(gè)人構(gòu)成犯罪。對(duì)被教唆犯的處罰，中外法律規(guī)定是不一樣的，在我國(guó)即便被教唆者沒(méi)有犯所教唆的犯罪，也要懲處教唆犯，這是我國(guó)對(duì)教唆犯的基本態(tài)度，只不過(guò)可以從輕或減輕處罰。

　　在教唆犯和實(shí)行犯的關(guān)系問(wèn)題上，注意以下幾點(diǎn)：

　　①如果教唆他人犯罪，并且他人已構(gòu)成犯罪既遂，此時(shí)實(shí)行犯是既遂犯，按犯罪既遂處罰。教唆犯也按既遂處罰。

　　②如果教唆他人犯罪，他人構(gòu)成犯罪未遂，實(shí)行犯是未遂犯，那么教唆犯適用未遂犯的規(guī)定可以從輕或減輕處罰。

　　③如果教唆他人犯罪，他人沒(méi)有著手實(shí)行，在預(yù)備階段就被抓了，是預(yù)備犯。這時(shí)教唆犯如果認(rèn)為是預(yù)備犯，則可以從輕、減輕、免除處罰。如果按本條第二項(xiàng)處罰，則不能適用免除處罰。在既遂的、未遂的情形下教唆犯都跟著實(shí)行犯處罰，但是涉及到預(yù)備犯，應(yīng)直接按第29條第二項(xiàng)適用從輕、減輕處罰。

　　5．教唆不是獨(dú)立的罪名，因此對(duì)教唆犯應(yīng)根據(jù)教唆的內(nèi)容定罪。例如教唆他人盜竊的定盜竊罪，教唆他人殺人的定殺人罪，而不能定教唆罪。注意法律明確規(guī)定了一些以教唆的方法實(shí)施的犯罪，如本法第359條規(guī)定的引誘、容留、介紹他人賣(mài)*罪，雖然行為人采取了引誘、教唆的方法，但由于《刑法》已將其規(guī)定為獨(dú)立的罪名，所以這種教唆行為不同于教唆犯，不能依據(jù)前面的原則定罪。

　　6．要把教唆犯和《刑法》第295條規(guī)定的傳授犯罪方法罪區(qū)分開(kāi)來(lái)。傳授犯罪方法罪要求行為人將具體的實(shí)施某種犯罪的方法、技巧傳授給他人，但不要求他唆使他人去實(shí)施犯罪，對(duì)于這種行為法律規(guī)定了獨(dú)立的罪名和法定刑，是一個(gè)獨(dú)立的罪名；教唆犯卻只是唆使他人去實(shí)施犯罪，引起他人的犯罪故意，不要求傳授具體的犯罪方法，它也不是獨(dú)立的罪名，要根據(jù)教唆的內(nèi)容定罪。

　　「特別提示」教唆犯罪一直都是司法考試中的一個(gè)難點(diǎn)。2000年、2003年都曾考到。