一、概念 倒賣文物罪 ( 刑法 第326條),是指以牟利為目的,倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,情節(jié)嚴(yán)重的行為。二、 犯罪構(gòu)成 (一)客體要件本罪侵犯的客體是國家的文物管理制度。國家的文物管理制度,主要是以文物保護(hù)法為核心的一系列有關(guān)文物保護(hù)的法規(guī)。根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定,中華人民共和國境內(nèi)地下、內(nèi)水和海中遺存的一切文物,屬于國家所有。古文化遺址、古墓葬、石窟寺屬于國家所有。國家機(jī)關(guān)、部隊(duì)、全民所有制企業(yè)、事業(yè)組織收藏的文物,屬于國家所有。文物只能由文化行政主管部門指定的單位收購,其他任何單位或者個人不得經(jīng)營文物收購業(yè)務(wù)。對于那些以牟利為目的,倒賣國家禁止買賣的文物,勢必影響國家對于文物的管理,損害我國文化行政部門的聲譽(yù),擾亂文物市場和正常的文物收購秩序,因此、本法將倒賣文物規(guī)定為犯罪予以懲治。本罪的對象是國家禁止經(jīng)營的文物,所謂“國家禁止經(jīng)營的文物”,是指受國家保護(hù)的并由國家有關(guān)主管部門核定公布的屬于禁止經(jīng)營的文物。1992年國家文物局等部門就曾下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)文物市場管理的通知》,規(guī)定了部分禁止經(jīng)營的文物的具體范圍,是指未經(jīng)許可不得經(jīng)營的一、二、三級珍貴文物以及其他受國家保護(hù)的具有重大歷史、文化、科學(xué)價(jià)值的文物。(二)客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為倒賣國家禁止買賣的文物,情節(jié)嚴(yán)重的行為,所謂倒賣,是指以牟利為目的出售、購買國家禁止經(jīng)營的文物的行為,行為人倒賣的對象只能是國家禁止經(jīng)代的文物。如果倒賣的不是國家禁止經(jīng)營的文物,就不構(gòu)成本罪,構(gòu)成本罪,還要求必須具備情節(jié)嚴(yán)重的要素。根據(jù)司法實(shí)踐,所謂情節(jié)嚴(yán)重,是指倒賣三級文物的,非法獲利數(shù)額較大的,非法經(jīng)營數(shù)額較大的,或者多次倒賣三級以下文物、倒賣三級以下文物多件的等情節(jié)。而倒賣二級文物的、倒賣一級文物的,非法獲利數(shù)額巨大的、非法經(jīng)營數(shù)額巨大的、或者倒賣稀世國寶的等等,則屬于情節(jié)特別嚴(yán)重。(三)主體要件本罪的主體為一般主體,凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體。依本條第2款之規(guī)定,單位也可成為本罪的主體。(四)主觀要件本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,且以牟利為目的。行為人不具有故意的心理不構(gòu)成本罪,還必須同時具有牟利的目的,才能構(gòu)成本罪。對于那些確實(shí)既無牟利目的,也無行使目的,而純粹因?yàn)閭€人興趣的,不以犯罪論處。此外,對于不知是禁止買賣的文物而買賣的,也不以犯罪論處。三、處罰犯本罪的,處五年以下 有期徒刑 或者 拘役 ,并處 罰金 ;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。單位犯本罪的、對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照上述的規(guī)定處罰。四、法條及司法解釋[刑法條文]第三百二十六條以牟利為目的,倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
法律客觀:[刑法條文] 第三百二十六條 以牟利為目的,倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。 單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。 最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》 法釋〔2015〕23號 (2015年10月12日最高人民法院審判委員會第1663次會議、2015年11月18日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第43次會議通過,自2016年1月1日起施行) 為依法懲治文物犯罪,保護(hù)文物,根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國文物保護(hù)法》的有關(guān)規(guī)定,現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下: 第一條刑法第一百五十一條規(guī)定的“國家禁止出口的文物”,依照《中華人民共和國文物保護(hù)法》規(guī)定的“國家禁止出境的文物”的范圍認(rèn)定。 走私國家禁止出口的二級文物的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定,以走私文物罪處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;走私國家禁止出口的一級文物的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”;走私國家禁止出口的三級文物的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。 走私國家禁止出口的文物,無法確定文物等級,或者按照文物等級定罪量刑明顯過輕或者過重的,可以按照走私的文物價(jià)值定罪量刑。走私的文物價(jià)值在二十萬元以上不滿一百萬元的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定,以走私文物罪處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;文物價(jià)值在一百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”;文物價(jià)值在五萬元以上不滿二十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。 第二條盜竊一般文物、三級文物、二級以上文物的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”。 盜竊文物,無法確定文物等級,或者按照文物等級定罪量刑明顯過輕或者過重的,按照盜竊的文物價(jià)值定罪量刑。 第三條全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第一款規(guī)定的“被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物”。 故意損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”: (一)造成五件以上三級文物損毀的; (二)造成二級以上文物損毀的; (三)致使全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體嚴(yán)重?fù)p毀或者滅失的; (四)多次損毀或者損毀多處全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體的; (五)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。 實(shí)施前款規(guī)定的行為,拒不執(zhí)行國家行政主管部門作出的停止侵害文物的行政決定或者命令的,酌情從重處罰。 第四條風(fēng)景名勝區(qū)的核心景區(qū)以及未被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的古文化遺址、古墓葬、古建筑、石窟寺、石刻、壁畫、近代現(xiàn)代重要史跡和代表性建筑等不可移動文物的本體,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第二款規(guī)定的“國家保護(hù)的名勝古跡”。 故意損毀國家保護(hù)的名勝古跡,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”: (一)致使名勝古跡嚴(yán)重?fù)p毀或者滅失的; (二)多次損毀或者損毀多處名勝古跡的; (三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。 實(shí)施前款規(guī)定的行為,拒不執(zhí)行國家行政主管部門作出的停止侵害文物的行政決定或者命令的,酌情從重處罰。 故意損毀風(fēng)景名勝區(qū)內(nèi)被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物的,依照刑法第三百二十四條第一款和本解釋第三條的規(guī)定定罪量刑。 第五條過失損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物,具有本解釋第三條第二款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第三款規(guī)定的“造成嚴(yán)重后果”。 第六條出售或者為出售而收購、運(yùn)輸、儲存《中華人民共和國文物保護(hù)法》規(guī)定的“國家禁止買賣的文物”的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十六條規(guī)定的“倒賣國家禁止經(jīng)營的文物”。 倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十六條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”: (一)倒賣三級文物的; (二)交易數(shù)額在五萬元以上的; (三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。 實(shí)施前款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十六條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”: (一)倒賣二級以上文物的; (二)倒賣三級文物五件以上的; (三)交易數(shù)額在二十五萬元以上的; (四)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。 第七條國有博物館、圖書館以及其他國有單位,違反文物保護(hù)法規(guī),將收藏或者管理的國家保護(hù)的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或者個人的,依照刑法第三百二十七條的規(guī)定,以非法出售、私贈文物藏品罪追究刑事責(zé)任。 第八條刑法第三百二十八條第一款規(guī)定的“古文化遺址、古墓葬”包括水下古文化遺址、古墓葬?!肮盼幕z址、古墓葬”不以公布為不可移動文物的古文化遺址、古墓葬為限。 實(shí)施盜掘行為,已損害古文化遺址、古墓葬的歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜掘古文化遺址、古墓葬罪既遂。 采用破壞性手段盜竊古文化遺址、古墓葬以外的古建筑、石窟寺、石刻、壁畫、近代現(xiàn)代重要史跡和代表性建筑等其他不可移動文物的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪追究刑事責(zé)任。 第九條明知是盜竊文物、盜掘古文化遺址、古墓葬等犯罪所獲取的三級以上文物,而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、加工、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,依照刑法第三百一十二條的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得罪追究刑事責(zé)任。 實(shí)施前款規(guī)定的行為,事先通謀的,以共同犯罪論處。 第十條國家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,造成珍貴文物損毀或者流失,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第四百一十九條規(guī)定的“后果嚴(yán)重”: (一)導(dǎo)致二級以上文物或者五件以上三級文物損毀或者流失的; (二)導(dǎo)致全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體嚴(yán)重?fù)p毀或者滅失的; (三)其他后果嚴(yán)重的情形。 第十一條單位實(shí)施走私文物、倒賣文物等行為,構(gòu)成犯罪的,依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰,并對單位判處罰金。 公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等單位實(shí)施盜竊文物,故意損毀文物、名勝古跡,過失損毀文物,盜掘古文化遺址、古墓葬等行為的,依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),追究組織者、策劃者、實(shí)施者的刑事責(zé)任。 第十二條針對不可移動文物整體實(shí)施走私、盜竊、倒賣等行為的,根據(jù)所屬不可移動文物的等級,依照本解釋第一條、第二條、第六條的規(guī)定定罪量刑: (一)尚未被確定為文物保護(hù)單位的不可移動文物,適用一般文物的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn); (二)市、縣級文物保護(hù)單位,適用三級文物的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn); (三)全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位,適用二級以上文物的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。 針對不可移動文物中的建筑構(gòu)件、壁畫、雕塑、石刻等實(shí)施走私、盜竊、倒賣等行為的,根據(jù)建筑構(gòu)件、壁畫、雕塑、石刻等文物本身的等級或者價(jià)值,依照本解釋第一條、第二條、第六條的規(guī)定定罪量刑。建筑構(gòu)件、壁畫、雕塑、石刻等所屬不可移動文物的等級,應(yīng)當(dāng)作為量刑情節(jié)予以考慮。 第十三條案件涉及不同等級的文物的,按照高級別文物的量刑幅度量刑;有多件同級文物的,五件同級文物視為一件高一級文物,但是價(jià)值明顯不相當(dāng)?shù)某狻? 第十四條依照文物價(jià)值定罪量刑的,根據(jù)涉案文物的有效價(jià)格證明認(rèn)定文物價(jià)值;無有效價(jià)格證明,或者根據(jù)價(jià)格證明認(rèn)定明顯不合理的,根據(jù)銷贓數(shù)額認(rèn)定,或者結(jié)合本解釋第十五條規(guī)定的鑒定意見、報(bào)告認(rèn)定。 第十五條在行為人實(shí)施有關(guān)行為前,文物行政部門已對涉案文物及其等級作出認(rèn)定的,可以直接對有關(guān)案件事實(shí)作出認(rèn)定。 對案件涉及的有關(guān)文物鑒定、價(jià)值認(rèn)定等專門性問題難以確定的,由司法鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定意見,或者由國務(wù)院文物行政部門指定的機(jī)構(gòu)出具報(bào)告。其中,對于文物價(jià)值,也可以由有關(guān)價(jià)格認(rèn)證機(jī)構(gòu)作出價(jià)格認(rèn)證并出具報(bào)告。 第十六條實(shí)施本解釋第一條、第二條、第六條至第九條規(guī)定的行為,雖已達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn),但行為人系初犯,積極退回或者協(xié)助追回文物,未造成文物損毀,并確有悔罪表現(xiàn)的,可以認(rèn)定為犯罪情節(jié)輕微,不起訴或者免予刑事處罰。 實(shí)施本解釋第三條至第五條規(guī)定的行為,雖已達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn),但行為人系初犯,積極賠償損失,并確有悔罪表現(xiàn)的,可以認(rèn)定為犯罪情節(jié)輕微,不起訴或者免予刑事處罰。 第十七條走私、盜竊、損毀、倒賣、盜掘或者非法轉(zhuǎn)讓具有科學(xué)價(jià)值的古脊椎動物化石、古人類化石的,依照刑法和本解釋的有關(guān)規(guī)定定罪量刑。 第十八條本解釋自2016年1月1日起施行。本解釋公布施行后,《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊、盜掘、非法經(jīng)營和走私文物的案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》(法(研)發(fā)〔1987〕32號)同時廢止;之前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的,以本解釋為準(zhǔn)。
最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》法釋〔2015〕23號
為依法懲治文物犯罪,保護(hù)文物,根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國文物保護(hù)法》的有關(guān)規(guī)定,現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下:
第一條 刑法第一百五十一條規(guī)定的“國家禁止出口的文物”,依照《中華人民共和國文物保護(hù)法》規(guī)定的“國家禁止出境的文物”的范圍認(rèn)定。
走私國家禁止出口的二級文物的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定,以走私文物罪處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;走私國家禁止出口的一級文物的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”;走私國家禁止出口的三級文物的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。
走私國家禁止出口的文物,無法確定文物等級,或者按照文物等級定罪量刑明顯過輕或者過重的,可以按照走私的文物價(jià)值定罪量刑。走私的文物價(jià)值在二十萬元以上不滿一百萬元的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定,以走私文物罪處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;文物價(jià)值在一百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”;文物價(jià)值在五萬元以上不滿二十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。
第二條 盜竊一般文物、三級文物、二級以上文物的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”。
盜竊文物,無法確定文物等級,或者按照文物等級定罪量刑明顯過輕或者過重的,按照盜竊的文物價(jià)值定罪量刑。
第三條 全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第一款規(guī)定的“被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物”。
故意損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)造成五件以上三級文物損毀的;
(二)造成二級以上文物損毀的;
(三)致使全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體嚴(yán)重?fù)p毀或者滅失的;
(四)多次損毀或者損毀多處全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體的;
(五)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,拒不執(zhí)行國家行政主管部門作出的停止侵害文物的行政決定或者命令的,酌情從重處罰。
第四條 風(fēng)景名勝區(qū)的核心景區(qū)以及未被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的古文化遺址、古墓葬、古建筑、石窟寺、石刻、壁畫、近代現(xiàn)代重要史跡和代表性建筑等不可移動文物的本體,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第二款規(guī)定的“國家保護(hù)的名勝古跡”。
故意損毀國家保護(hù)的名勝古跡,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)致使名勝古跡嚴(yán)重?fù)p毀或者滅失的;
(二)多次損毀或者損毀多處名勝古跡的;
(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,拒不執(zhí)行國家行政主管部門作出的停止侵害文物的行政決定或者命令的,酌情從重處罰。
故意損毀風(fēng)景名勝區(qū)內(nèi)被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物的,依照刑法第三百二十四條第一款和本解釋第三條的規(guī)定定罪量刑。
第五條 過失損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物,具有本解釋第三條第二款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十四條第三款規(guī)定的“造成嚴(yán)重后果”。
第六條 出售或者為出售而收購、運(yùn)輸、儲存《中華人民共和國文物保護(hù)法》規(guī)定的“國家禁止買賣的文物”的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十六條規(guī)定的“倒賣國家禁止經(jīng)營的文物”。
倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十六條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)倒賣三級文物的;
(二)交易數(shù)額在五萬元以上的;
(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十六條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)倒賣二級以上文物的;
(二)倒賣三級文物五件以上的;
(三)交易數(shù)額在二十五萬元以上的;
(四)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。
第七條 國有博物館、圖書館以及其他國有單位,違反文物保護(hù)法規(guī),將收藏或者管理的國家保護(hù)的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或者個人的,依照刑法第三百二十七條的規(guī)定,以非法出售、私贈文物藏品罪追究刑事責(zé)任。
第八條 刑法第三百二十八條第一款規(guī)定的“古文化遺址、古墓葬”包括水下古文化遺址、古墓葬?!肮盼幕z址、古墓葬”不以公布為不可移動文物的古文化遺址、古墓葬為限。
實(shí)施盜掘行為,已損害古文化遺址、古墓葬的歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜掘古文化遺址、古墓葬罪既遂。
采用破壞性手段盜竊古文化遺址、古墓葬以外的古建筑、石窟寺、石刻、壁畫、近代現(xiàn)代重要史跡和代表性建筑等其他不可移動文物的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪追究刑事責(zé)任。
第九條 明知是盜竊文物、盜掘古文化遺址、古墓葬等犯罪所獲取的三級以上文物,而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、加工、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,依照刑法第三百一十二條的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得罪追究刑事責(zé)任。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,事先通謀的,以共同犯罪論處。
第十條 國家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,造成珍貴文物損毀或者流失,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第四百一十九條規(guī)定的“后果嚴(yán)重”:
(一)導(dǎo)致二級以上文物或者五件以上三級文物損毀或者流失的;
(二)導(dǎo)致全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的本體嚴(yán)重?fù)p毀或者滅失的;
(三)其他后果嚴(yán)重的情形。
第十一條 單位實(shí)施走私文物、倒賣文物等行為,構(gòu)成犯罪的,依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰,并對單位判處罰金。
公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等單位實(shí)施盜竊文物,故意損毀文物、名勝古跡,過失損毀文物,盜掘古文化遺址、古墓葬等行為的,依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),追究組織者、策劃者、實(shí)施者的刑事責(zé)任。
第十二條 針對不可移動文物整體實(shí)施走私、盜竊、倒賣等行為的,根據(jù)所屬不可移動文物的等級,依照本解釋第一條、第二條、第六條的規(guī)定定罪量刑:
(一)尚未被確定為文物保護(hù)單位的不可移動文物,適用一般文物的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn);
(二)市、縣級文物保護(hù)單位,適用三級文物的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn);
(三)全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位,適用二級以上文物的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。
針對不可移動文物中的建筑構(gòu)件、壁畫、雕塑、石刻等實(shí)施走私、盜竊、倒賣等行為的,根據(jù)建筑構(gòu)件、壁畫、雕塑、石刻等文物本身的等級或者價(jià)值,依照本解釋第一條、第二條、第六條的規(guī)定定罪量刑。建筑構(gòu)件、壁畫、雕塑、石刻等所屬不可移動文物的等級,應(yīng)當(dāng)作為量刑情節(jié)予以考慮。
第十三條 案件涉及不同等級的文物的,按照高級別文物的量刑幅度量刑;有多件同級文物的,五件同級文物視為一件高一級文物,但是價(jià)值明顯不相當(dāng)?shù)某狻?/p>
第十四條 依照文物價(jià)值定罪量刑的,根據(jù)涉案文物的有效價(jià)格證明認(rèn)定文物價(jià)值;無有效價(jià)格證明,或者根據(jù)價(jià)格證明認(rèn)定明顯不合理的,根據(jù)銷贓數(shù)額認(rèn)定,或者結(jié)合本解釋第十五條規(guī)定的鑒定意見、報(bào)告認(rèn)定。
第十五條 在行為人實(shí)施有關(guān)行為前,文物行政部門已對涉案文物及其等級作出認(rèn)定的,可以直接對有關(guān)案件事實(shí)作出認(rèn)定。
對案件涉及的有關(guān)文物鑒定、價(jià)值認(rèn)定等專門性問題難以確定的,由司法鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定意見,或者由國務(wù)院文物行政部門指定的機(jī)構(gòu)出具報(bào)告。其中,對于文物價(jià)值,也可以由有關(guān)價(jià)格認(rèn)證機(jī)構(gòu)作出價(jià)格認(rèn)證并出具報(bào)告。
第十六條 實(shí)施本解釋第一條、第二條、第六條至第九條規(guī)定的行為,雖已達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn),但行為人系初犯,積極退回或者協(xié)助追回文物,未造成文物損毀,并確有悔罪表現(xiàn)的,可以認(rèn)定為犯罪情節(jié)輕微,不起訴或者免予刑事處罰。
實(shí)施本解釋第三條至第五條規(guī)定的行為,雖已達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn),但行為人系初犯,積極賠償損失,并確有悔罪表現(xiàn)的,可以認(rèn)定為犯罪情節(jié)輕微,不起訴或者免予刑事處罰。
第十七條 走私、盜竊、損毀、倒賣、盜掘或者非法轉(zhuǎn)讓具有科學(xué)價(jià)值的古脊椎動物化石、古人類化石的,依照刑法和本解釋的有關(guān)規(guī)定定罪量刑。
第十八條 本解釋自2016年1月1日起施行。本解釋公布施行后,《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊、盜掘、非法經(jīng)營和走私文物的案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》(法(研)發(fā)〔1987〕32號)同時廢止;之前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的,以本解釋為準(zhǔn)。
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