一、司法解釋規(guī)定 非法行醫(yī) 犯罪行為的5種情形是： 1、未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的。 2、個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的。該條已被2016年12月26日通過的《最高人民法院關(guān)于修改〈關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉的決定》刪除。 3、被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的。 4、未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的。 5、家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。 二、司法解釋還規(guī)定，下列情形之一應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”： 1、造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的。 2、造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的。 3、使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴(yán)重危害人體健康的。 4、非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門 行政處罰 兩次以后，再次非法行醫(yī)的。 5、其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。 三、下列情形之一應(yīng)認(rèn)定為“嚴(yán)重損害就診人身體健康”： 1、造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的。 2、造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的。 《中華人民共和國 刑法 》第三百三十六條規(guī)定， 非法行醫(yī)罪 ，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動，情節(jié)嚴(yán)重的行為。對于本罪的理解和認(rèn)定，司法實踐中存在諸多爭議。情節(jié)嚴(yán)重的處三年以下 有期徒刑 、 拘役 或者 管制 ，并處或單處 罰金 ，嚴(yán)重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

根據(jù)《刑法》第336條的規(guī)定，非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動，情節(jié)嚴(yán)重的行為。對于本罪的理解和認(rèn)定，司法實踐中存在諸多爭議。非法行醫(yī)罪是指：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金;嚴(yán)重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。一、非法行醫(yī)罪認(rèn)定(一)非法行醫(yī)罪與故意殺人罪、故意傷害罪和過失致人死亡罪、過失致人重傷罪的界限；非法行醫(yī)罪的客觀特征有多種表現(xiàn)，但其中一種危害結(jié)果是造成就診人員傷亡，這與故意殺人罪、故意傷害罪、過失致人死亡罪和過失致人重傷罪的后果有相同之處。在刑法修訂以前，由于中國刑法沒有規(guī)定非法行醫(yī)罪，對于非法行醫(yī)行為一般按照后四罪定罪處罰。因此，在實踐當(dāng)中非法行醫(yī)罪與上述四罪很容易混淆，特別是對于沒有固定場所，不經(jīng)常進行非法行醫(yī)活動的非法行醫(yī)行為，尤其難以認(rèn)定。那么非法行醫(yī)罪和后四罪有何區(qū)別呢?它們區(qū)別主要表現(xiàn)為：(1)客體不同。非法行醫(yī)罪侵害的客體是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度和公眾的生命健康安全，而后四罪所侵犯的客體僅是特定公民的生命健康權(quán)利。(2)客觀方面不同。非法行醫(yī)罪發(fā)生在非法從事醫(yī)療活動的過程中，而后四罪的發(fā)生一般都不在醫(yī)療活動的過程中。(3)非法行醫(yī)罪的主體是特殊主體，限于未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，而后四罪的主體是一般主體。(4)主觀方面不同。非法行醫(yī)罪的行為人對嚴(yán)重不良后果的心理態(tài)度是過失或間接故意，而故意殺人罪、故意傷害罪的主觀方面為直接故意或間接故意;過失致人死亡罪、過失致人重傷罪的主觀方面為過失。(二)非法行醫(yī)罪與醫(yī)療事故罪的界限非法行醫(yī)罪與醫(yī)療事故罪都屬于危害公共衛(wèi)生方面的犯罪，二者在客觀上都可能造成就診人死亡或嚴(yán)重損害就診人身體健康的后果，它們的區(qū)別主要在于：(1)客觀方面不同。前者在客觀方面表現(xiàn)為，違反國家有關(guān)醫(yī)療管理的法律、法規(guī)的規(guī)定，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。后者在客觀方面表現(xiàn)為，醫(yī)務(wù)人員在合法的診療護理過程中，違反規(guī)章制度，嚴(yán)重不負責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重損害就診人身體健康的行為。(2)主體不同。前者的主體是不具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，而后者的主體是已經(jīng)取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)務(wù)人員。(3)主觀方面不同。前者對行為人造成就診人死亡或嚴(yán)重損害就診人身體健康后果，所持的心理態(tài)度既可以是過失，也可以是間接故意，但對于違反醫(yī)療管理制度的行為，則是直接故意。后者對造成嚴(yán)重不良后果所持的心理態(tài)度只能是過失。(三)非法行醫(yī)罪與非法經(jīng)營罪的界限非法經(jīng)營罪，是指違反國家法規(guī)，非法進行經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。它與非法行醫(yī)罪的共同之處表現(xiàn)為，都是違背國家許可證制度，都必須情節(jié)嚴(yán)重才構(gòu)成。二者的區(qū)別表現(xiàn)在：(1)客體不同。非法行醫(yī)罪侵犯的客體是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度和公眾的生命健康安全，后者侵犯的客體是市場管理秩序，一般并不侵犯公民的生命健康權(quán)利。(2)客觀方面不同。非法行醫(yī)罪表現(xiàn)為非法從事醫(yī)療活動，而后者表現(xiàn)為非法從事醫(yī)療活動以外的其他經(jīng)營活動。(3)主體不同。非法行醫(yī)罪的主體是特殊主體，即通常具備一定的醫(yī)學(xué)知識但未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，而后者的主體是一般主體。(四)非法行醫(yī)罪與詐騙罪的界限詐騙罪，是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的辦法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。在客觀方面，詐騙罪與非法行醫(yī)罪中行為人根本不懂醫(yī)療知識，卻號稱自己精通醫(yī)術(shù)，牟取就診人錢財?shù)男袨闃O為相似，但二者具有本質(zhì)的不同：(1)客體不同。前者侵犯的是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度和公眾的生命健康安全，后者侵犯的客體是單一的，即公私財產(chǎn)的所有權(quán)。(2)客觀方面不同。前者行為人主要是利用就診人缺乏醫(yī)療知識，假裝自己醫(yī)術(shù)高明而欺騙被害人。后者行為人則是使用騙術(shù)，即以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的欺騙方法，使財物所有人、管理人產(chǎn)生錯覺，信以為真，從而似乎“自愿”地交出財物。(3)主體不同。前者的主體是特殊主體，即沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，后者的主體為一般主體，即年滿16周歲能夠負完全刑事責(zé)任能力的人。(4)主觀方面不同。前者表現(xiàn)為間接故意或過失，后者表現(xiàn)為直接故意。二、非法行醫(yī)罪概述(一)情節(jié)嚴(yán)重是指：(1)造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的;(2)造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的;(3)使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴(yán)重危害人體健康的;(4)非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的;(5)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。嚴(yán)重損害就診人身體健康、造成就診人死亡是適用較重法定刑的情節(jié)。(三)主體要件(1)未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的;(2)個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的;(3)被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的;(4)未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的;(5)家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。(四)主觀要件本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。行為人對病人傷亡結(jié)果存在間接故意的罪過而不是業(yè)務(wù)過失的罪過。因為，在認(rèn)識因素上，行為人既對自己缺乏行醫(yī)技能和控制病情發(fā)展的能力是明知的，又對病人在得不到有效及時治療時會傷殘直至死亡是明知的，所以不是疏忽大意的過失;在意志因素上，對病人的傷殘、死亡采取了漠然視之，聽之任之的放縱態(tài)度。

非法行醫(yī)罪是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
非法行醫(yī)主體主體構(gòu)成要件與主觀構(gòu)成要件如下：
主體要件方面：1、未取得或者以非法手段取得醫(yī)師：資格從事醫(yī)療活動的；2、個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的；3、被依法吊銷醫(yī)師：執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的；4、未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的；5、家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療活動的。主觀要件方面：本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。行為人對病人傷亡結(jié)果存在間接故意的罪過而不是業(yè)務(wù)過失的罪過。因為，在認(rèn)識因素上，行為人既對自己缺乏行醫(yī)技能和控制病情發(fā)展的能力是明知道的，又對病人在得不到有效及時治療時會傷殘直至死亡是明知的，所以不是疏忽大意的過失；在意志因素上，對病人的傷殘、死亡采取了漠然視之，聽之任之的態(tài)度。
關(guān)于行為人在什么機構(gòu)從事非法行醫(yī)，是個人私開診所，還是幾人共同成立非法的醫(yī)療機構(gòu)，亦或在合法醫(yī)療機構(gòu)中進行非法行醫(yī)，對于本罪非法行醫(yī)罪的認(rèn)定沒有影響。

《刑法》第三百三十六條 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復(fù)通手術(shù)、假節(jié)育手術(shù)、終止妊娠手術(shù)或者摘取宮內(nèi)節(jié)育器，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

法律分析：有以下要件會算構(gòu)成非法行醫(yī)罪：1、客觀方面為必須有擅自從事醫(yī)療活動的行為，須達到情節(jié)嚴(yán)重的程度；2、侵犯的客體是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度及公眾的生命健康安全；3、主體是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人；4、主觀方面表現(xiàn)為故意。

法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第三百三十六條未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復(fù)通手術(shù)、假節(jié)育手術(shù)、終止妊娠手術(shù)或者摘取宮內(nèi)節(jié)育器，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

非法行醫(yī)罪是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。1997年《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）將其納入規(guī)制范疇。

未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，明知自己無醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格而非法從事診斷、醫(yī)療、醫(yī)務(wù)護理工作，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成本罪。

（一）行為主體

本罪的行為主體為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人不能構(gòu)成本罪。所謂“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”，是指根據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》（以下簡稱《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》）第12條的規(guī)定：“醫(yī)師資格考試成績合格，取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格。”

根據(jù)2016年修正的《最高人民法院關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《關(guān)于審理非法行醫(yī)案件的解釋》）第1條的規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為《刑法》第336條第1款規(guī)定的“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”：（1）未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的；（2）被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的；（3）未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的；（4）家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。

另外，2002年6月21日全國人大常委會法制工作委員會就河北省人大常委會法制工作委員會“《刑法》第三百三十六條非法行醫(yī)的含義”的法律詢問的答復(fù)指出，根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，高等學(xué)校醫(yī)學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)的人，應(yīng)當(dāng)在執(zhí)業(yè)醫(yī)師指導(dǎo)下在醫(yī)療單位試用一年，才能參加國家統(tǒng)一考試取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格。醫(yī)科大學(xué)本科畢業(yè)，分配到醫(yī)院擔(dān)任見習(xí)醫(yī)生，在試用期內(nèi)從事相應(yīng)的醫(yī)療活動，不屬于非法行醫(yī)。

（二）行為內(nèi)容

1.非法行醫(yī)

本罪的客觀行為表現(xiàn)為非法行醫(yī)，即非法從事診斷、醫(yī)療、醫(yī)務(wù)護理工作，屬于典型的職業(yè)犯，《刑法》所規(guī)定的構(gòu)成要件包括了行為人反復(fù)從事非法行醫(yī)的行為，因此，不管非法行醫(yī)的時間多長，也只能認(rèn)定為一罪。行醫(yī)具有兩個基本特征：

（1）行醫(yī)是指從事醫(yī)療業(yè)務(wù)即“醫(yī)業(yè)”，醫(yī)療業(yè)務(wù)是只有醫(yī)生才能從事的業(yè)務(wù)即醫(yī)療行為。一般來說，醫(yī)療行為有廣義與狹義之分。廣義的醫(yī)療行為，是指出于醫(yī)療目的所實施的行為，包括疾病的治療與預(yù)防、生育的處置、按摩、針灸等符合醫(yī)療目的的行為；狹義的醫(yī)療行為則是指廣義的醫(yī)療行為中，只能由醫(yī)師根據(jù)醫(yī)學(xué)知識與技能實施，否則便對人體產(chǎn)生危險的行為。鑒于我國目前非法行醫(yī)的現(xiàn)狀，宜將本罪中的行醫(yī)解釋為廣義的醫(yī)療行為。醫(yī)師業(yè)務(wù)行為的中心是診療。所謂“診療”，是指醫(yī)師為了治療傷病、預(yù)防疾病、矯正畸形、助產(chǎn)等，向?qū)ο笳呤褂冕t(yī)學(xué)知識、技能的活動。診療又可以進一步分為診斷和治療：診斷是指就患者的傷病、身體的現(xiàn)狀等進行診察（包括問診、視診、聽診、觸診、打診、檢查等），根據(jù)現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的立場大體上可以判斷疾病原因、選擇治療方法的活動；治療是指以恢復(fù)患者的傷病、增進健康為目的且應(yīng)由醫(yī)生實施的行為，包括手術(shù)、注射、投藥、處置、理學(xué)療法等。未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，如果不是根據(jù)醫(yī)學(xué)知識與技能從事醫(yī)療、預(yù)防與保健，就不能認(rèn)定為非法行醫(yī)。例如，將關(guān)節(jié)炎患者的疾患部位涂紅，使其通過皮膚吸收入血管從而增進血液循環(huán)的所謂“紅療法”，不是行醫(yī)行為。

（2）行醫(yī)是以實施醫(yī)療行為為業(yè)的活動，因此，非法醫(yī)罪屬于職業(yè)犯。首先，行醫(yī)就是從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動，而醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動是將醫(yī)療、預(yù)防、保健作為一種業(yè)務(wù)實施的，故行醫(yī)必然是一種業(yè)務(wù)行為。其次，非法行醫(yī)罪是危害公共衛(wèi)生的犯罪，如果行為人只是針對特定的個人從事醫(yī)療、預(yù)防、保健等活動，就不可能危害公共衛(wèi)生。只有當(dāng)行為人將行醫(yī)作為一種業(yè)務(wù)活動而實施時，才可能危害公共衛(wèi)生。所以，本罪的性質(zhì)決定了行醫(yī)是一種以醫(yī)療、預(yù)防、保健為業(yè)的行為。

（3）業(yè)務(wù)是基于社會生活上的地位而反復(fù)、繼續(xù)從事的事務(wù)。在認(rèn)定是否行醫(yī)即行為人是否將醫(yī)療、預(yù)防、保健作為業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的行為方式、樣態(tài)、時間、場所等進行判斷。特別應(yīng)注意以下幾點：首先，只要性質(zhì)上是要反復(fù)、繼續(xù)實施的，或者只要行為人以反復(fù)、繼續(xù)實施的意思從事醫(yī)療、預(yù)防、保健活動，其第一次行醫(yī)就是一種業(yè)務(wù)活動，在首次診療活動中被查獲的，也屬于非法行醫(yī)（是否構(gòu)成犯罪則是另一回事）。其次，行醫(yī)雖然是一種業(yè)務(wù)行為，但并不要求行為人將行醫(yī)作為唯一職業(yè)，行為人在具有其他職業(yè)的同時，將行醫(yī)作為副業(yè)、兼業(yè)的，也屬于非法行醫(yī)。再次，行醫(yī)行為不要求具有不間斷性，只要行為是反復(fù)實施的，即使具有間斷性質(zhì)，也不影響對業(yè)務(wù)性質(zhì)的認(rèn)定。最后，不能因為行為人在一次特定的醫(yī)療等活動中收取了報酬，就認(rèn)定為非法行醫(yī)。收取報酬只是認(rèn)定是否是業(yè)務(wù)行為的根據(jù)之一，而非唯一根據(jù)。

2.成立本罪要求“情節(jié)嚴(yán)重”

根據(jù)《關(guān)于審理非法行醫(yī)案件的解釋》第2條的規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”：

（1）造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；

（2）造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的；

（3）使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴(yán)重危害人體健康的；

（4）非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的；

（5）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

（三）責(zé)任形式

非法行醫(yī)罪的責(zé)任形式為故意，即明知無醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格而非法行醫(yī)，只需認(rèn)識到無執(zhí)業(yè)資格而行醫(yī)的事實，不問行為人是否明知無執(zhí)業(yè)資格行醫(yī)的非法性質(zhì)。非法行醫(yī)行為造成就診人身體健康的嚴(yán)重損害乃至死亡的，是結(jié)果加重犯。如前所述，本罪屬于職業(yè)犯，但不要求以營利為目的。未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人免費為他人行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本罪。