一、刑法條款
103010第二百七十二條規(guī)定,挪用資金罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用自己的資金歸個人使用或者借給他人使用,數(shù)額較大,超過三個月未還,或者進行營利活動或者違法活動,數(shù)額較大的行為。本罪的前身是1995年2月28日全國人大常委會頒布的《刑法》第十一條規(guī)定的公司、企業(yè)人員挪用單位資金罪。
二。犯罪構(gòu)成
主觀方面:本罪主觀方面只能是故意,即行為人明知是挪用或者借用本單位的資金,利用職務(wù)上的便利,但仍故意為之。
本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借給他人使用,數(shù)額較大,超過三個月未還,或者雖超過三個月未還,但數(shù)額較大,從事營利性活動或者違法活動。具體而言,它包括以下行為:
1.挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大且超過三個月未還的。這是輕微挪用。其特征是行為人利用主管職務(wù)、處理本單位資金的便利,挪用本單位資金。目的主要是自用或借給他人,但不用于從事不正當?shù)慕?jīng)濟活動。而且挪用金額較大,超過三個月還不上。
2.挪用本單位資金歸個人使用或者借給他人使用,雖未超過三個月,但數(shù)額較大,用于營利活動或者違法活動的。這種行為對于挪用時間是否超過三個月,三個月后是否歸還都沒有限制。只要數(shù)額較大,進行營利性或違法活動,就構(gòu)成犯罪。所謂“營利性活動”,主要是指從事經(jīng)營、投資、購買股票或者債券等活動。所謂“非法活動”。是指利用挪用的資金進行走私、賭博等活動。
只要行為人有上述行為之一,就可以構(gòu)成本罪,但不需要兩者都有。
上述挪用資金的行為必須是利用職務(wù)之便。所謂利用職務(wù)上的便利,是指負有管理、經(jīng)營或者處理財物等職責的公司、企業(yè)或者其他單位中的經(jīng)理、廠長、會計、買賣人。利用管理、調(diào)撥、使用、處理自有資金的便利條件,將自有資金挪作他用。
主體:本罪的主體是特殊主體,即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。包括三種不同身份的自然人:一是股份有限公司和有限責任公司的董事、監(jiān)事。(2)上述公司員工是指公司除董事、監(jiān)事以外的經(jīng)理、部門負責人及其他一般員工。上述董事、監(jiān)事和員工不得具有國家工作人員身份。(三)上述企業(yè)以外的企業(yè)或者其他單位的職工,包括集體企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工,國有公司、國有企業(yè)、中外合資、中外合作股份公司、企業(yè)中不具有國家職工身份的其他所有職工,受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家職工。具有國家工作人員身份的人不能成為本罪的主體,只能成為挪用公款罪的主體。
客體:本罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或其他單位的資金用益物權(quán),客體是本單位的資金。所謂單位的資本,是指單位擁有或者實際控制的全部貨幣形式的財產(chǎn)。
第三,st
(二)挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元的,進行營利性活動;
(三)挪用本單位資金數(shù)額在五千元以上至二萬元以下進行違法活動的。
有下列情形之一的,屬于本第3360條規(guī)定的“自用”
(一)單位資金供本人、親友或者其他自然人使用;
(二)以個人名義將本單位的資金用于其他單位;
(三)個人決定以本單位的名義將本單位的資金用于其他單位,謀取個人利益。
根據(jù)《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》
第十一條刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、刑法第二百七十一條規(guī)定的侵占罪中“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,是本解釋關(guān)于受賄罪、侵占罪所對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍。
刑法第二百七十二條規(guī)定的挪用公款罪中“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“違法行為”的數(shù)額起點,應當是本解釋中“數(shù)額較大”、“情節(jié)嚴重”、“違法行為”數(shù)額標準的兩倍。
刑法第一百六十四條第一款規(guī)定的非國家工作人員受賄罪中“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋第七條第一款、第八條規(guī)定的受賄罪數(shù)額標準的兩倍執(zhí)行。
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于處理國家出資企業(yè)
職務(wù)犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》(法發(fā)〔2010〕49號),國家出資企業(yè)的工作人員在公司、企業(yè)改制過程中為購買公司、企業(yè)股份,利用職務(wù)上的便利,將公司、企業(yè)的資金或者金融憑證、有價證券等用于個人貸款擔保的,依照刑法第二百七十二條或者第三百八十四條的規(guī)定,以挪用資金罪或者挪用公款罪定罪處罰。行為人在改制前的國家出資企業(yè)持有股份的,不影響挪用數(shù)額的認定,但量刑時應當酌情考慮。經(jīng)有關(guān)主管部門批準或者按照有關(guān)政策規(guī)定,國家出資企業(yè)的工作人員為購買改制公司、企業(yè)股份實施前款行為的,可以視具體情況不作為犯罪處理。四、量刑標準
犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2003〕8號),公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員挪用用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的款物歸個人使用,構(gòu)成犯罪的,以挪用資金罪定罪,依法從重處罰。
《刑法》第一百八十五條第一款 銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用本單位或者客戶資金的,依照本法第二百七十二條的規(guī)定定罪處罰。“有第一款行為,在提起公訴前將挪用的資金退還的,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以減輕或者免除處罰。”
五、案例解讀
2009年11月至2010年12月,被告人龔某在任某人壽保險股份有限公司咸陽中心支公司三原營銷服務(wù)部(簡稱泰康保險公司)業(yè)務(wù)員期間,將2006年至2008年曾經(jīng)在其手中辦理過保險的客戶王某、代某、李某、陸某、張某五人所交的六份保險費共計23589.4元未向保險公司上交,個人占用,案發(fā)時仍有12006.4元未上交。
2007年至2009年,陳某、代某、劉某、閻某等15戶經(jīng)被告人龔某手在三原縣農(nóng)村信用合作社徐木信用社貸款,期滿后,龔某將代收的15戶歸還的貸款本金123200元,用于家庭開支、或給自己購買保險或為自己代辦的保險業(yè)務(wù)墊付保險費等,案發(fā)時仍有89114.4元未歸還。
另查,案發(fā)后,被告人龔某共退回贓款15000元。審理中,被告人龔某退回贓款86120.8元。三原縣人民法院經(jīng)審理認為,被告人龔某在任某人壽三原營銷部代辦員、徐木信用社信貸員期間,利用職務(wù)之便,將代收的保險費、信貸資金146789.40元歸個人使用,從事營利性活動或超過三個月未歸還,其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百七十二條之規(guī)定,構(gòu)成挪用資金罪。其辯護人提出被告人在庭審中認罪態(tài)度尚好,有悔罪表現(xiàn),積極退贓,系初犯、偶犯,請求從輕處罰的意見符合本案事實,對其辯護意見予以采納。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十二條,第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條之規(guī)定,判決被告人龔某犯挪用資金罪,判處有期徒刑二年六個月,宣告緩刑,緩刑考驗期限為三年六個月。
解讀:挪用資金罪是指公司、企業(yè)或其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位的資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過3個月未還,或者雖未超過3個月,但數(shù)額較大,進行營利活動或者進行非法活動的行為。從本案看,被告人龔登輝利用職務(wù)之便,將代收的保險費、信貸資金146789.40元歸個人使用,從事營利性活動或超過三個月未歸還,其行為符合挪用資金罪的構(gòu)成要件,應以挪用資金罪定罪為宜。
六、律師解析
挪用本單位資金的行為,有一般的挪用本資金的違法違紀行為和挪用本單位資金的犯罪行為之分。區(qū)分二者之間的界限,我們認為,主要可以從以下兩個方面分析:其一,挪用本資金的數(shù)額。這是衡量挪用本單位資金的行為的社會危害性的一個重要方面,對于挪用單位資金罪中“數(shù)額較大,超過3個月未還的”、“雖未超過3個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的”這兩種情形來說,“數(shù)額較大”是構(gòu)成犯罪的必備要件。因此,在這種情況下,是否達到“數(shù)額較大”,就成為區(qū)分一般的挪用本單位資金的違法違紀行為和挪用單位資金罪的重要標準之一。對于挪用單位資金罪中“進行非法活動的”這種情況,雖然本法并未規(guī)定數(shù)額上的要求,但是,從有關(guān)的司法解釋的精神看,挪用數(shù)額很小,社會危害性不大的,并不作為犯罪,而只是作為一般的違法違紀行為處理。其二,挪用本單位資金的時間。這是衡量挪用本單位資金的行為的社會危害性的另一個重要方面。對于本罪中“數(shù)額較大、超過3個月未還的”這種情況而言,“超過3個月未還”就是構(gòu)成挪用資金罪的必備要件。在這種情況下,挪用本單位資金是否超過3個月未還就成為區(qū)分一般的挪用本單位資金的違法違紀行為和挪用資金罪的界限的重要標準之一。對于挪用資金罪中“雖未超過3個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的”、“進行非法活動的”這兩種情況,雖然本法中并無時間長短的要求,但是,如果挪用的時間很短,造成的社會危害性不大,可以作為本法第13條規(guī)定的“情節(jié)顯著輕微危害不大”的情況,不認為是犯罪,作為一般的挪用本單位資金的違法違紀行為處理。
1.挪用資金罪與職務(wù)侵占罪的界限:
二者侵犯的客體和對象不同。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán),對象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金;職務(wù)侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的所有權(quán),對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物,既包貨幣形態(tài)的資金和有價證券等,也包括實物形態(tài)的公司財產(chǎn),如物資、設(shè)備等。
在客觀表現(xiàn)不同。挪用資金罪表現(xiàn)為公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過3個月未還的,或者雖未超過3個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的行為;職務(wù)侵占罪表現(xiàn)為,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。挪用資金罪的行為方式是挪用,即未經(jīng)合法批準或許可而擅自挪歸自己使用或者借貸給他人;職務(wù)侵占罪的行為方式是侵占,即行為人利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位財物。挪用本單位資金進行非法活動的,并不要求“數(shù)額較大”即可構(gòu)成犯罪;職務(wù)侵占罪只有侵占本單位財物數(shù)額較大的,才能構(gòu)成。
在主觀上不同。挪用資金罪行為人的目的在于非法取得本單位資金的使用權(quán),但并不企圖永久非法占有,而是準備用后歸還;職務(wù)侵占罪的行為人的目的在于非法取得本單位財物的所有權(quán),而并非暫時使用。
挪用本單位資金數(shù)額較大不退還的,這里所說的不退還,是指在挪用本單位資金案發(fā)后,人民檢察院起訴前不退還。一般認為,在實際生活中,挪用本單位資金不退還的,分為兩種情況:一種是主觀上想退還,但客觀上無能力退還,另一種是客觀上雖有能力退還,但主觀上已發(fā)生變化,先前的挪用本單位資金的故意已經(jīng)轉(zhuǎn)化為侵占該資金的故意。
在司法實踐中,如果行為人在挪用本單位資金后,確屬犯罪故意發(fā)生轉(zhuǎn)變,不再想退還,而是企圖永久非法占為己有,在客觀上有能力退還而不退還的,因為屬于刑法中的轉(zhuǎn)化犯,仍應根據(jù)處理轉(zhuǎn)化犯的原則,直接以職務(wù)侵占罪定罪處罰。
2.挪用資金罪與挪用公款罪的界限:
在主觀上二者都有挪用的故意,有時犯罪對象也可能都是公司、企業(yè)或者其他單位的資金。但是,這兩種犯罪也有以下主要區(qū)別:
侵犯的客體和犯罪對象不同。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán),對象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金,其中,既包括國有或者集體所有的資金,也包括公民個人所有、外商所有的資金。挪用公款罪侵犯的客體是公款的使用權(quán)和國家機關(guān)的威信、國家機關(guān)的正常活動等,既有侵犯財產(chǎn)的性質(zhì),又有嚴重的瀆職的性質(zhì),因此,本法將挪用公款罪規(guī)定本法分則第八章的貪污賄賂罪專章中,而不是“侵犯財產(chǎn)罪”專章中。挪用公款罪侵犯的對象限于公款,其中主要是國有財產(chǎn)和國家投資、參股的單位財產(chǎn),即國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位等所有的款項。挪用公款罪和挪用資金罪侵犯的對象不同,客體不同,社會危害性程度也有較大的差別。本法第384條規(guī)定的挪用公款罪在客觀上的三種不同情形的排列順序,與本條第1款規(guī)定的挪用資金罪在客觀上的三種不同情形的排列順序不同,也說明立法者對這兩種犯罪打擊的重點的不同。在處罰上挪用公款罪也比挪用資金罪嚴厲得多。
犯罪主體不同。挪用資金罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,但國家工作人員除外。挪用公款罪的主體是國家工作人員,包括國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員,國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員,國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。因此,本條第2款明確規(guī)定,國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員,利有職務(wù)上的便利,挪用本單位資金的,依照本法第384條關(guān)于挪用公款罪的規(guī)定定罪處罰。
總之,科學地界定挪用資金罪,依法打擊挪用資金的犯罪活動,對于平等保護市場主體的合法權(quán)益,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,具有十分重要的意義!
盧瀟然律師個人簡介:男,1991年出生,碩士學位,畢業(yè)于中國政法大學民商法學院。先后實習于辦事處、法院、檢察院,積累了豐厚的基層法律工作經(jīng)驗。現(xiàn)任河南泰豫恒律師事務(wù)所黨支部副書記、高級合伙人、破產(chǎn)事務(wù)部負責人。專業(yè)方向為公司、合同類糾紛。擔任多家國有企業(yè)及大型民營企業(yè)法律顧問,以嚴謹?shù)墓ぷ鲬B(tài)度、高度的工作責任感為當事人提供法律服務(wù)。以其為核心的團隊分為訴訟與非訴兩個方向。訴訟團隊主要負責民間借貸、建筑合同施工合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、買賣合同、交通事故等糾紛以及執(zhí)行程序中相關(guān)法律問題;非訴團隊主要負責公司企業(yè)法律顧問、破產(chǎn)重整、盡職調(diào)查等相關(guān)非訴業(yè)務(wù)。
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相關(guān)問答:挪用資金怎么定罪?
挪用資金定挪用資金罪。挪用資金處三年以下有期徒刑或者拘役,如果是挪用數(shù)額巨大的處三年以上七年以下有期徒刑;特別巨大的處七年以上有期徒刑。
根據(jù)我國刑法規(guī)定,公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑;數(shù)額特別巨大的,處七年以上有期徒刑。
法律依據(jù):
《中華人民共和國刑法》第二百七十二條【挪用資金罪】規(guī)定:公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑;數(shù)額特別巨大的,處七年以上有期徒刑。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規(guī)定:
詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的,應當分別認定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。
[合同詐騙案(刑法第二百二十四條)]以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數(shù)額在二萬元以上的,應予立案追訴。
三年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金量刑格
1、詐騙不足4000元的,基準刑為罰金刑,4000元以上不足5000元的,基準刑為管制刑。5000元的,基準刑為拘役三個月,每增加1670元,刑期增加一個月;1萬元的,基準刑為有期徒刑六個月,每增加1000元,刑期增加一個月。
2、有第一百二十六條規(guī)定的情形之一,擬處拘役刑的,升格為有期徒刑。擬處管制、罰金刑的,升格為拘役刑。
3、詐騙3000元且是累犯的,基準刑為有期徒刑六個月,每增加1230元,刑期增加一個月。
三年以上十年以下有期徒刑量刑格
詐騙4萬元的,基準刑為有期徒刑三年,每增加2000元,刑期增加一個月。
十年以上有期徒刑量刑格
詐騙20萬元的,基準刑為有期徒刑十年,每增加4000元,刑期增加一個月。
擴展資料:案例
17名90后年輕人,以所謂的澳大利亞“富通外匯”為交易平臺,在5個月時間里共詐騙230萬余元。記者從河南省信陽市中級人民法院獲悉,信陽市中院以詐騙罪判處代某等17人11年至1年4個月不等有期徒刑,并處罰5萬元至1萬元不等罰金,對代某等3人并處剝奪政治權(quán)利2年至1年。
27歲的代某與4個朋友共同在安徽省合肥市做股票證券咨詢代理。因業(yè)務(wù)出現(xiàn)問題,代某等人開始尋找新的掙錢機會。2017年4月,他們終于等到了所謂的“新機會”,開始電信詐騙。
江某向代某推薦一款自稱是澳大利亞“富通外匯”的交易平臺,宣稱這個平臺是做網(wǎng)絡(luò)股票和外匯投資。客戶投入平臺的錢,除平臺提取手續(xù)費、平臺提供者獲利外,加入者可獲取投資人90%的投資款。
開通“富通外匯”交易平臺,不需要注冊公司、不需要簽合作協(xié)議,只需提供一張身份證和一張銀行卡。如此條件,使代某等人失去理智,迅速決定與江某合作。
雙方達成協(xié)議后,江某提供自己的身份證及銀行卡號,開通了平臺鏈接。此后,代某等5人籌資,租賃合肥市經(jīng)開區(qū)翡翠湖一場地作為辦公場所,購買電腦、辦公桌等用品,5人約定按出資款的多少占有股份并分紅。
其中,代某占股21%。在運營過程中,為了獲取更大的利益并規(guī)避風險,5人各拿出2%的股份給江某,江某在沒有任何投入的情況下,占有股份10%。
隨后,代某開始“招兵買馬”,將其從事證券咨詢代理時的同事趙某等人招聘進來,代某任總經(jīng)理,負責市場營銷及管理,其他4人分別負責財務(wù)、開支、員工招聘、后勤保障等工作,并下設(shè)市場部、客服(交易)部、行政部。
“富通外匯”平臺在具體操作中,設(shè)有“富通財富俱樂部”“財富共贏俱樂部”兩個QQ群,由代某提供客戶信息,業(yè)務(wù)員按照事先準備好的“話術(shù)”本上的流程與客戶對話,讓客戶關(guān)注股票行情,之后電話回訪客戶,讓客戶加QQ群聊天,業(yè)務(wù)員會有數(shù)個QQ號。
在群里,各業(yè)務(wù)員發(fā)股票上漲的截圖等信息,借此機會向客戶推薦外匯,誘騙客戶投資“富通外匯”交易平臺。
在此期間,牛某等冒充外匯分析師,讓客戶在平臺里投資,指導客戶在網(wǎng)上操作,讓他們把錢打入指定地方,剛開始讓客戶賺錢,吸引他們加大投資,隨后將錢虧空。客戶每往平臺虧損一筆,各業(yè)務(wù)員、組長、交易部的成員等按事先約定的比例提成。
信陽市中院二審認為,17名被告人以非法占有為目的,使用虛假的交易平臺,利用通訊工具、互聯(lián)網(wǎng)等技術(shù)手段,騙取被害人財物,數(shù)額特別巨大,其行為均已構(gòu)成詐騙罪,且系共同犯罪,遂依法作出上述判決。
參考資料來源:人民網(wǎng)-17名90后以投資外匯為名詐騙230萬元
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