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挪用公款罪的表現(xiàn)形式(挪用公款罪的表現(xiàn)形式)

首頁 > 刑事案件2024-08-10 13:49:45

不同方式的挪用公款證明方法有哪些

一、挪用公款罪的犯罪主體的證明方法:
(一)證明行為人屬于國(guó)家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員。這需要證明行為人系在中央及地方權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)以及軍隊(duì)系統(tǒng)中從事公務(wù)。對(duì)此類人員,主要運(yùn)用有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)性質(zhì)的證據(jù)、犯罪嫌疑人職務(wù)的證據(jù)(如關(guān)于任職時(shí)間、職務(wù)、職責(zé)的任職證明以及干部履歷表等)及個(gè)人身份證據(jù)(如身份證、戶口簿、戶口底卡及復(fù)印件等)進(jìn)行證明。
(二)證明行為人屬于國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司,是指財(cái)產(chǎn)全部屬于國(guó)家所有的公司。國(guó)有資本控股及參股的股份有限公司不屬于國(guó)有公司。國(guó)有企業(yè),是指財(cái)產(chǎn)全部屬于國(guó)家所有,從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)或者服務(wù)活動(dòng)的非公司化經(jīng)濟(jì)組織。國(guó)有事業(yè)單位,是指受國(guó)家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)、財(cái)產(chǎn)屬于國(guó)家所有的、非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性單位,包括國(guó)有醫(yī)院、科研機(jī)構(gòu)、體育、廣播電視、新聞出版等單位。
(三)證明行為人屬于國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。
(四)證明行為人屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。根據(jù)2000年4月全國(guó)人大常委會(huì)通過的《關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第九十三條第二款的解釋》,村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作,屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”:
(1)救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理;
(2)社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理;
(3)國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理;
(4)土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理;
(5)代征、代繳稅款;
(6)有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作;
(7)協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。基于解釋的精神,協(xié)助人民政府從事行政管理工作的城鎮(zhèn)居民委員會(huì)人員也屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。
二、挪用公款罪的主觀方面的證明方法:
(一)個(gè)人挪用公款主觀故意的證明。挪用公款罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,并以非法取得公款的使用權(quán)為目的。在具體辦案中,需要證明行為人具有對(duì)挪用公款的行為性質(zhì)、對(duì)象及后果等的認(rèn)識(shí),并決意實(shí)施挪用公款行為。
(二)挪用公款共犯的主觀故意的證明。根據(jù)1998年5月最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第8條的規(guī)定,挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。據(jù)此,如果認(rèn)定行為人構(gòu)成挪用公款共犯,必須有證據(jù)證明使用人與挪用人在主觀上有“共謀”,在客觀上實(shí)施了“指使或參與策劃”取得挪用款的行為。
(三)挪用公款不退還行為的主觀故意的證明。根據(jù)《刑法》第384條的規(guī)定,挪用公款數(shù)額巨大不退還的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,《解釋》第5條規(guī)定,挪用公款數(shù)額巨大不退還的,是指挪用公款數(shù)額巨大,因客觀原因在一審宣判前不能退還的。由此可知,行為人挪用公款不退還,有主觀上不想退還和客觀上不能退還之分,在證明案件事實(shí)過程中要按照主客觀相一致的原則,根據(jù)行為人主觀故意不同正確認(rèn)定案件性質(zhì)。如果證實(shí)行為人主觀上具有非法占有公款的目的,雖然客觀上有歸還挪用款的能力而不退還的,應(yīng)認(rèn)定為貪污罪;如果證實(shí)行為人主觀上沒有非法占有的目的,由于非行為人故意造成的、違背行為人本意或出乎行為人意料的客觀情況的發(fā)生,導(dǎo)致其無法歸還挪用款的,應(yīng)認(rèn)定為挪用公款罪。
三、挪用公款罪的客觀方面的證明方法:
(一)證明行為人“利用職務(wù)上的便利”。行為人“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力。所謂主管,是指國(guó)家工作人員不具體負(fù)責(zé)經(jīng)手、管理公共財(cái)物,但依其職權(quán)范圍具有調(diào)撥、使用或者以其他方式支配公共財(cái)物的權(quán)力。所謂管理,是指具有監(jiān)守或保管公共財(cái)物的職權(quán)。所謂經(jīng)營(yíng),是指將公共財(cái)物投放市場(chǎng)進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng),或者利用公共財(cái)物從事非營(yíng)利性活動(dòng)的職權(quán)。經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)期間通常同時(shí)行使管理職權(quán),對(duì)公共財(cái)物具有處置權(quán)。所謂經(jīng)手,是指具有領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦公共財(cái)物的流轉(zhuǎn)事項(xiàng)的權(quán)限,經(jīng)手人雖然不負(fù)責(zé)公共財(cái)物的管理和處置,但具有基于職務(wù)產(chǎn)生的對(duì)公共財(cái)物的臨時(shí)控制權(quán),這種權(quán)力與其職務(wù)有緊密的聯(lián)系。
(二)證明行為人“挪用公款歸個(gè)人使用”。所謂“挪用公款”,是指違反財(cái)經(jīng)管理制度,擅自將公款挪作他用的行為。這里的財(cái)經(jīng)管理制度,應(yīng)作廣義的理解,既包括國(guó)家法律、法規(guī)、規(guī)章的有關(guān)規(guī)定,也包括行為人所在單位對(duì)公款使用的規(guī)章制度。根據(jù)財(cái)經(jīng)管理制度中有關(guān)公款使用原則、使用條件、使用方式等證據(jù)材料,如果行為人違反了這些規(guī)定,就應(yīng)認(rèn)定為違反財(cái)經(jīng)管理制度。“擅自將公款挪作他用”,是指未經(jīng)合法許可、批準(zhǔn)而私自將公款挪作他用。在司法實(shí)踐中,如果雖有書證證實(shí)行為人在形式上辦理了公款使用審批手續(xù),但審批行為本身不具有合法性,也應(yīng)認(rèn)定為擅自挪用公款的行為。
(三)證明行為人挪用公款“進(jìn)行非法活動(dòng)”。所謂“非法活動(dòng)”是指國(guó)家法律、政策所禁止的活動(dòng),如走私、賭博等。關(guān)于“非法活動(dòng)”的范圍,有的人認(rèn)為僅指那些構(gòu)成犯罪的違法活動(dòng);有的認(rèn)為應(yīng)是那些有可能構(gòu)成犯罪的活動(dòng)。筆者認(rèn)為,這里的非法活動(dòng)不僅包括犯罪活動(dòng),還包括一般的違法活動(dòng)。因此,要認(rèn)定行為人挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng),必須根據(jù)有關(guān)法律、政策等書證予以判斷。另外,從刑法規(guī)定看,這種挪用公款的行為構(gòu)成犯罪,雖然在挪用時(shí)間及數(shù)額方面沒有特殊要求。但根據(jù)《解釋》,此種行為構(gòu)成犯罪,要以挪用公款數(shù)額在5,000元至1萬元作為追究刑事責(zé)任的起點(diǎn)。因此,在辦理具體案件時(shí),仍要有證據(jù)證明挪用公款的數(shù)額符合上述要求。
(四)證明行為人“挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)”。關(guān)于“營(yíng)利活動(dòng)”,有人認(rèn)為是指挪用公款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)以謀取利潤(rùn),從而使該公款進(jìn)入流通領(lǐng)域,危害經(jīng)濟(jì)管理秩序的活動(dòng);有人認(rèn)為營(yíng)利活動(dòng)泛指一切謀取利潤(rùn)的活動(dòng)。我們認(rèn)為,“營(yíng)利活動(dòng)”應(yīng)是指合法的經(jīng)濟(jì)行為,即行為人獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益的行為本身是符合現(xiàn)行法律規(guī)定的,否則,其行為就屬“非法活動(dòng)”。《刑法》將挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)與進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)分別規(guī)定,反映了前者對(duì)社會(huì)關(guān)系的危害要大于后者的危害。
(五)證明行為人“挪用公款數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還”。這種“超期未還型”的挪用公款罪的證明,要把握三個(gè)方面:
(1)要證實(shí)所挪用的公款既沒有用于非法活動(dòng)也沒用于營(yíng)利活動(dòng),而是用于合法的非營(yíng)利性活動(dòng),如用于個(gè)人或家庭消費(fèi)、維持生活開支、購(gòu)置生活用品、償還債務(wù)等;
(2)證實(shí)挪用公款的數(shù)額必須達(dá)到司法解釋規(guī)定的數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn),即以1萬元至3萬元為起點(diǎn);
(3)證實(shí)行為人從挪用公款后至案發(fā),已超過3個(gè)月沒有歸還,至于期限超過3個(gè)月以后,挪用人是否歸還并不影響挪用公款罪的成立。
對(duì)于挪用公款后尚未投入實(shí)際使用的,只要同時(shí)具備“數(shù)額較大”和“超過3個(gè)月未還”的構(gòu)成要件,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用公款罪。
四、挪用公款罪的犯罪客體及犯罪對(duì)象的證明方法:
首先要證明行為人所動(dòng)用的款項(xiàng)是否確實(shí)屬于公款,即歸單位所有的金錢,其中包括歸國(guó)有單位所有的資金和行為人被國(guó)有單位委派到非國(guó)有單位從事公務(wù)的非國(guó)有單位所有的資金。從資金的狀態(tài)看,包括已在單位人賬從而處于單位控制之下的資金,也包括應(yīng)當(dāng)收歸單位所有但卻尚未入賬的資金。例如,執(zhí)法人員依法收取罰沒款不上交,截留挪用,即為挪用公款。
挪用公款罪侵犯的對(duì)象主要是公款,這既包括國(guó)家所有的貨幣資金,也包括國(guó)家管理、使用、匯兌與儲(chǔ)存過程中私人所有的貨幣資金。

挪用資金罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)

挪用資金罪數(shù)額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)如下:
1、挪用本單位資金數(shù)額在1萬元至3萬元以上,超過3個(gè)月未還的;數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的,處三年以下有期徒刑或者拘役;
2、挪用本單位資金數(shù)額在1萬元至3萬元以上,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的;數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑;
3、挪用本單位資金數(shù)額在5000元至2萬元以上,進(jìn)行非法活動(dòng)的。數(shù)額特別巨大的,處七年以上有期徒刑。
挪用資金罪的犯罪構(gòu)成要件如下:
1、客體要件。本罪所侵害的客體是公司、企業(yè)或者其他單位資金的使用收益權(quán),對(duì)象則是本單位的資金。所謂本單位的資金,是指由單位所有或?qū)嶋H控制使用的一切以貨幣形式表現(xiàn)出來的財(cái)產(chǎn);
2、客觀要件。本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為;
3、主體要件。本罪的主體為特殊主體,即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員;
4、主觀要件。本罪在主觀方面只能出于故意,即行為人明知自已在挪用或借貸本單位資金,并且利用了職務(wù)上的便利,而仍故意為之。
法律依據(jù):《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十二條
【挪用資金罪】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑;數(shù)額特別巨大的,處七年以上有期徒刑。
【挪用公款罪】國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。
有第一款行為,在提起公訴前將挪用的資金退還的,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以減輕或者免除處罰。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第五條
挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng),數(shù)額在三萬元以上的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百八十四條的規(guī)定以挪用公款罪追究刑事責(zé)任;數(shù)額在三百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”。具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)挪用公款數(shù)額在一百萬元以上的;
(二)挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物,數(shù)額在五十萬元以上不滿一百萬元的;
(三)挪用公款不退還,數(shù)額在五十萬元以上不滿一百萬元的;
(四)其他嚴(yán)重的情節(jié)。
第六條
挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或者超過三個(gè)月未還,數(shù)額在五萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”;數(shù)額在五百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”。具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)挪用公款數(shù)額在二百萬元以上的;
(二)挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物,數(shù)額在一百萬元以上不滿二百萬元的;
(三)挪用公款不退還,數(shù)額在一百萬元以上不滿二百萬元的;
(四)其他嚴(yán)重的情節(jié)。

常識(shí)判斷——刑法主要罪名判斷(一)

一、貪污賄賂罪:

1 認(rèn)定本罪的關(guān)鍵有三點(diǎn):一是主體性質(zhì),必須為國(guó)家工作人員或受國(guó)有單位委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員;二是客觀方面同時(shí)具備“利用職務(wù)上的便利”與“侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物”;三是主觀上必須以“非法占有為目的”,而非暫時(shí)地使用。

2 關(guān)于貪污罪的主體,主要是國(guó)家工作人員,受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公 司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員,利用職務(wù)上的便利,非法占有國(guó)有財(cái)物的,也以貪污罪定罪處罰。 當(dāng)村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事 行政管理工作時(shí),其利用職務(wù)上的便利,非法占有公共財(cái)物的,以本條的貪污罪定罪處罰。村民小組組長(zhǎng)利用職務(wù)上的便利,將村民小組集 體財(cái)產(chǎn)非法占為己有,數(shù)額較大的,應(yīng)以職務(wù)侵占罪定罪處罰,而不構(gòu)成貪污罪。

3 根據(jù)本條第1款的規(guī)定,貪污罪的犯罪對(duì)象原則上為公共財(cái)產(chǎn)。關(guān)于公共財(cái)產(chǎn)的范圍,應(yīng) 參《刑法》第91條的規(guī)定。同時(shí),還有兩點(diǎn)需要注意:

一是當(dāng)行為人是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公 司等國(guó)有單位的委托而管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員時(shí),其貪污罪的對(duì)象僅為國(guó)有財(cái)產(chǎn)而非其 他公共財(cái)產(chǎn);

二是并非所有的貪污罪的犯罪對(duì)象都為公共財(cái)產(chǎn),非公共財(cái)產(chǎn)在特定情況下也有可能成為貪 污罪的犯罪對(duì)象,即當(dāng)行為人是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員時(shí),其利用職務(wù)之便,非法占有所在的非國(guó)有性質(zhì) 單位的財(cái)產(chǎn)而構(gòu)成貪污的,犯罪對(duì)象可能不屬于公共財(cái)產(chǎn)。

4國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物,依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交 公,數(shù)額較大的,也應(yīng)以本條的貪污罪定罪處罰。

5 本條第3款規(guī)定,行為人“與前兩款所列人員勾結(jié),伙同貪污的,以共犯論處”,即非國(guó) 家工作人員可以成為貪污罪的共犯,但成立貪污罪共犯的一個(gè)前提條件是行為人與國(guó)家工作人員勾結(jié),共同非法占有公共財(cái)物的行為必須是利用了國(guó)家工作人員的職務(wù)便利

6貪污行為,達(dá)到數(shù)額較大的,才構(gòu)成犯罪。以個(gè)人貪污數(shù)額5000元為起點(diǎn),但同時(shí)規(guī)定,雖然不滿5000元的,如果情節(jié)較重的,也應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。對(duì)于多次貪污未經(jīng)處理的,按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。

7注意貪污罪處罰中兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)。一是可能適用死刑的法定情形:應(yīng)為個(gè)人貪污數(shù)額10萬元以上且情節(jié)特別嚴(yán)重的情形;二是一個(gè)法定的從寬處罰情形:根據(jù)第383條第1款第(三)項(xiàng)的規(guī)定,個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元,犯罪后 有悔改表現(xiàn)、積極退贓的,可以減輕處罰或者免予刑事處罰。

二、挪用公款罪:

1認(rèn)定本罪的關(guān)鍵在于本罪客觀方面包括密切相聯(lián)的兩層含義:一是利用了職務(wù)上的便利;二是挪用公款歸個(gè)人使用,數(shù)額較大的行為。本罪的主體是國(guó)家工作人員,主觀方面是故意,但目的是使用公款,而不是占有公款。

2村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí),其利用職務(wù)上的便利、非法挪用公款的,以本條挪用公款罪定罪處罰。

3對(duì)于受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托,管理、 經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的非國(guó)家工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用國(guó)有資金歸個(gè)人使用構(gòu)成犯罪,應(yīng)當(dāng)依挪用資金罪定罪處罰。

4挪用公款罪客觀方面的具體表現(xiàn)形式有三種,不同的表現(xiàn)形式所要求的成立犯罪的條件 也不同:一是挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)(包括犯罪活動(dòng)),這種情形原則上不要求挪用公款數(shù)額達(dá)到較大標(biāo)準(zhǔn),也不要求挪用時(shí)間超過3個(gè)月未還;二是挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng) ,這種挪用行為要求“數(shù)額較大”,但沒有挪用時(shí)間的要求;三是挪用公款歸個(gè)人使用,這種情形既有數(shù)額的要求,也有時(shí)間的要求,即數(shù)額較大,超過3個(gè)月未還。這里的“未還” 是指案發(fā)前未還。

5不論挪用公款的具體行為表現(xiàn)為哪一種方式,前提條件必須是“挪用公款歸個(gè)人使用” 才可構(gòu)成本罪。何謂“歸個(gè)人使用”,具有下列情形之一的,就屬于“歸個(gè)人使用”:一是將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;二是 以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的;三是個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個(gè)人利益。6國(guó)家工作人員挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的(而非僅僅他用),應(yīng)以挪用公款罪定罪并從重處罰,而不再定挪用特定款物罪。7挪用公款行為轉(zhuǎn)化為貪污的情形。行為人挪用公款后攜帶挪用的公款潛逃的,應(yīng)以貪污罪定罪處罰。

8“挪用公款數(shù)額巨大不退還”而在10年以上有期徒刑、無期徒刑幅 度內(nèi)處罰的挪用公款罪是指挪用公款數(shù)額巨大,因客觀原因在一審宣判前不能退還,如果挪用公款數(shù)額巨大能夠退還但主觀上不想退還,則不能定挪用公款罪,而應(yīng)按貪污罪論處。9挪用公款罪的共犯情形。挪用公款給他人使用,如果使用人與挪用人共謀、指使或者參與策劃取得挪用公款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。可見,如果使用人僅僅知道是行為人利用職務(wù) 之便挪用來的公款而使用的,并不構(gòu)成共犯。

三、受賄罪:

1認(rèn)定本罪的關(guān)鍵在于行為人客觀方面必須具有二個(gè)層次的內(nèi)容:一是利用了職務(wù)上的便利;二是索取他人財(cái)物,或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益。其中,索賄不要求為他人謀取利益,而收受賄賂構(gòu)成犯罪必須同時(shí)具備收受他人財(cái)物和為他人謀取利益兩方面的內(nèi)容。當(dāng)然, 為他人謀取利益既包括正當(dāng)利益,也包括不正當(dāng)?shù)摹⒎欠ǖ睦妫劣谑欠駥?shí)際上已經(jīng)為他人謀取了利益,在所不問。原則上行為人收受賄賂之際,只要有為他人謀取利益的意思表示 ,就可構(gòu)成受賄罪。

2受賄的典型行為大致有五種情形:一是索賄,即所謂主 動(dòng)受賄;二是收受賄賂,即所謂被動(dòng)受賄;三是商業(yè)受賄,國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中,違反規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)而歸個(gè)人的;四是斡旋受賄, 或稱居間受賄、間接受賄,國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)?shù)睦妫?取或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為;五是所謂的事后受賄,即在職為他人謀利而離退休后收受財(cái)物的,國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益,并與請(qǐng)托人事先約定,在其離退休后收受請(qǐng)托人財(cái)物,構(gòu)成犯罪,以受賄罪定罪處罰。 

3村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí),其利用職務(wù)上便利,索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物構(gòu)成犯罪的,適用本條受賄罪的規(guī)定定罪量刑。

4斡旋受賄行為與其他四種受賄行為的要件有所不同。首先,行為人為請(qǐng)托人謀取的是不正當(dāng)利益,而非一切謀取利益的行為;其次,為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益是通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為實(shí)現(xiàn)的,而非行為人自己職務(wù)上的直接行為;第三,其他直接為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的國(guó)家工作人員是受行為人職權(quán)或地位所形成的便利條件所使然的,他們之間實(shí)為一種制約、影響與被制約、被影響的關(guān)系。

5受賄行為達(dá)到數(shù)額較大的,才構(gòu)成犯罪。與貪污罪的要求基本一致,原則上以“個(gè)人受賄”數(shù)額5000元為起點(diǎn),但同時(shí)規(guī)定,雖然受賄不滿5000元,如果情節(jié)較重的,也應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。對(duì)于多 次受賄未經(jīng)處理的,按照累計(jì)受賄數(shù)額處罰。

7注意受賄罪處罰方面的三個(gè)知識(shí)點(diǎn):一是可能適用死刑的法定情形,應(yīng)為個(gè)人受賄數(shù)額10萬元以上且情節(jié)特別嚴(yán)重的情形;二是一個(gè)法定的從寬處罰情節(jié),個(gè)人受賄數(shù)額在50 00元以上不滿1萬元時(shí),如果行為人犯罪后有悔改表現(xiàn),積極退贓的,可以減輕或者免于刑 事處罰;三是對(duì)于索賄行為(主動(dòng)受賄),應(yīng)從重處罰。

四、行賄罪:

1認(rèn)定行賄罪的一個(gè)關(guān)鍵在于行為人給予國(guó)家工作人員財(cái)物的目的在于謀取不正當(dāng)利益,既包括非法利益,也包括違背政策、規(guī)章、制度而得到的利益(如不具備升學(xué)條件而升了學(xué))。如果行為人為了獲取正當(dāng)利益而向國(guó)家工作人員給予財(cái)物的,則 不構(gòu)成本罪。但注意的是,即使行賄人為了獲取正當(dāng)利益而給予財(cái)物不構(gòu)成犯罪,但該國(guó)家工作人員即接受財(cái)物的受賄人卻可以構(gòu)成受賄罪(因?yàn)槭苜V罪中對(duì)他人謀取利益的性質(zhì)并無 限制),可見,在賄賂犯罪中,行賄罪與受賄罪并非一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。

2謀取不正當(dāng)利益在行賄中的含義應(yīng)當(dāng)具體分析,在主動(dòng)行賄的場(chǎng)合,謀取 不正當(dāng)利益為主觀要件,即只要行為人有此目的而給予財(cái)物,就可構(gòu)成行賄罪;在被動(dòng)行賄的場(chǎng)合(即被勒索而被迫不得不行賄的),謀取不正當(dāng)利益是客觀要件,即只有行賄者給予了 財(cái)物并獲得了不正當(dāng)利益的,才構(gòu)成行賄罪。如果雖然因勒索而給予了財(cái)物,但并沒有獲得 不正當(dāng)利益的,不構(gòu)成行賄罪,這一點(diǎn)是本條第3款的要求。這再一次證明受賄與行賄并非 一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。

3在經(jīng)濟(jì)往來中,違反規(guī)定,給予國(guó)家工作人員的財(cái)物,數(shù)額較大 的,或者違反國(guó)家規(guī)定,給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的,也構(gòu)成行賄罪。

4行賄人在被追 訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。

五、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪:

1本罪認(rèn)定的關(guān)鍵在于客觀方面具有兩層含 義:一是行為人所擁有的財(cái)產(chǎn)或支出明顯超過合法收入且數(shù)額巨大;二是對(duì)該巨大差額財(cái)產(chǎn)行為人不能說明其合法來源。不能說明既可以是行為人不愿說明(拒不說明),也可以是故意 編造合法來源但被查實(shí)否定的。

2巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的立法意圖同非法持有型犯罪基本相同,即本人不能說明其合法來源,而司法機(jī)關(guān)又不能查明其非法所得是通過何種非法途徑獲得的情況下,為了不放縱罪犯,才認(rèn)定為本罪的。如果能查明該巨額財(cái)產(chǎn)來源于行為人的貪污、受賄等違法犯罪活動(dòng),則以貪污罪、受賄罪論處,而不再定本罪。如果查明其中一部分來源于行為人的貪污、受賄等違法犯罪活動(dòng),而尚有一部分不能查明又達(dá)到“數(shù)額巨大”的,可考慮同時(shí)構(gòu)成巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪與貪污、受賄罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。

3本條第二款規(guī)定的是隱瞞境外存款罪。認(rèn)定本罪的關(guān)鍵在于行為人在境外有數(shù)額較大的存款而不按規(guī)定申報(bào),至于該存款的來源是否合法在所不問。所以,如果查明行為人已構(gòu)成貪污罪或者受賄罪,又將贓款偷偷轉(zhuǎn)移存入境外的,應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。4巨額財(cái)產(chǎn)來源不 明,數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)為30萬元。隱瞞境外存款罪中以折合人民幣30萬元為立案標(biāo)準(zhǔn)。

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