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吸收犯的處罰原則(吸收犯是擇一重罪處罰嗎)

首頁(yè) > 刑事案件2024-10-09 13:15:25

吸收犯

吸收犯是指行為人的某個(gè)犯罪行為,是其他犯罪行為當(dāng)然或蓋然性(可能性很大)的經(jīng)過(guò)過(guò)程或者結(jié)果,被其他犯罪行為吸收,不獨(dú)立成罪的情況。

吸收犯是罪數(shù)理論中處斷的一罪中的一種,張明楷教授將之稱為吸收一罪,當(dāng)事實(shí)上有數(shù)個(gè)不同的行為,其一行為吸收其他行為,僅成立吸收行為一個(gè)罪名,其他行為的罪名不再成立。舉例而言,對(duì)于盜竊槍支后持有槍支的行為,因?yàn)槌钟袠屩潜I竊槍支當(dāng)然性的結(jié)果,持有行為被盜竊槍支行為所吸收,只定盜竊槍支罪一罪。

成立吸收犯,客觀方面要求行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪行為、數(shù)個(gè)行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名、數(shù)個(gè)行為具有吸收關(guān)系以及侵害的法益相同;同時(shí),成立吸收飯,要求行為人主觀方面具有實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為同一個(gè)確定的犯罪故意。

(一)客觀方面

1.行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪行為

數(shù)個(gè)犯罪行為既可以是不同種類的犯罪行為,也可以是同一種類的犯罪行為,但如果行為人僅僅實(shí)施一個(gè)行為,不能成立吸收犯。

2.數(shù)個(gè)行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名

如果數(shù)個(gè)行為觸犯的是同一罪名,不可能是吸收犯,而有可能是連續(xù)犯。

3.數(shù)個(gè)行為具有吸收關(guān)系

前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段,后行為是前行為的當(dāng)然或很可能造成的結(jié)果。一般認(rèn)為,吸收犯主要包括兩種情況:第一,重行為吸收輕行為。例如,偽造貨幣罪后又出售或運(yùn)輸?shù)模捎趥卧熵泿藕蠛苡锌赡軙?huì)出售或運(yùn)輸假幣,因此后行為被前行為所吸收,只以重罪偽造貨幣罪論處。第二,主行為吸收從行為。例如,在共同犯罪中,行為人分別起了主要作用、次要作用,主犯就吸收了從犯。

4.侵害的法益相同

吸收犯之所以不能夠數(shù)罪并罰,最重要的原因就在于前行為和后行為所侵害的法益是相同的。如果前行為和后行為侵害了不同法益,例如行為人盜竊古董贗品,又以欺騙方式將贗品冒充真品售予他人的,就侵犯了盜竊罪和詐騙罪所保護(hù)的不同法益,因此不構(gòu)成吸收犯,而應(yīng)當(dāng)以盜竊罪和詐騙罪數(shù)罪并罰。

(二)主觀方面

成立吸收犯時(shí),行為人實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為應(yīng)當(dāng)基于同一個(gè)確定的犯罪故意,這是吸收犯的主觀方面。行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)行為是為實(shí)現(xiàn)同一個(gè)犯罪意圖,由同一個(gè)犯罪故意支配。如果行為人實(shí)施多個(gè)犯罪行為是基于多個(gè)犯罪故意的,不成立吸收犯。例如,行為人故意殺害被害人后臨時(shí)起意取走被害人財(cái)物的,應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪和盜竊罪的數(shù)罪并罰,不能成立吸收犯,因?yàn)樾袨槿藢?shí)施的故意殺人和盜竊行為是基于不同的故意,前者是基于殺害他人的故意,后者是基于非法占有他人財(cái)物的故意。

吸收犯的處理原則是重罪吸收輕罪,以重罪定罪,不能數(shù)罪并罰。例如,根據(jù)《刑法》第171條第3款規(guī)定,偽造貨幣又出售、運(yùn)輸偽造的貨幣的,以偽造貨幣罪一罪從重處罰;根據(jù)《刑法》第208條第2款規(guī)定,非法購(gòu)買(mǎi)增值稅專用發(fā)票或者購(gòu)買(mǎi)偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開(kāi)或者出售的,分別依照虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰,非法購(gòu)買(mǎi)增值稅專用發(fā)票、購(gòu)買(mǎi)偽造的增值稅專用發(fā)票罪被吸收;根據(jù)《刑法》第253條第2款規(guī)定,私拆或隱匿、毀棄郵件、電報(bào)從中竊取財(cái)物的,以盜竊罪一罪從重處罰,侵犯通信自由罪被盜竊罪吸收。

張明楷教授將吸收犯分為主要四個(gè)種類:

(一)附隨犯

附隨犯,是指一個(gè)行為引起了數(shù)個(gè)法益侵害,但附隨對(duì)主法益的侵害而引起的對(duì)次法益的侵害部分,不作為處罰對(duì)象,僅在侵害主法益的犯罪的法定刑內(nèi)一并考慮的情形。例如,開(kāi)槍射擊他人致人死亡,同時(shí)導(dǎo)致他人價(jià)值近萬(wàn)元的西服毀損。由于毀壞財(cái)物是伴隨殺人產(chǎn)生的結(jié)果,故僅評(píng)價(jià)為故意殺人罪。

(二)發(fā)展犯

發(fā)展犯,是指針對(duì)同一法益的犯罪,根據(jù)其階段性的發(fā)展形態(tài),被設(shè)計(jì)為復(fù)數(shù)的犯罪類型的情形。例如,從殺人預(yù)備到著手殺人再到殺人既遂,就屬于發(fā)展犯,僅認(rèn)定為故意殺人既遂。其中,相對(duì)于殺人既遂而言,之前的殺人未遂,就屬于共罰的事前行為。相對(duì)于殺人未遂,之前的殺人預(yù)備,也屬于共罰的事前行為。

(三)共罰的事后行為

共罰的事后行為,一般是指在狀態(tài)犯的場(chǎng)合,利用該犯罪行為的結(jié)果的行為,如果孤立地看,符合其他犯罪的犯罪構(gòu)成,具有可罰性,但由于能夠被綜合評(píng)價(jià)在該狀態(tài)犯中,故沒(méi)有必要另行認(rèn)定為其他犯罪。對(duì)共罰的事后行為不能獨(dú)立定罪,是僅針對(duì)實(shí)施了前行為的人而言,故僅參與事后行為的人,依然可能成立犯罪。

共罰的事后行為,雖然也侵害了法益且行為人具有責(zé)任,但之所以并不另行認(rèn)定為其他犯罪,主要是因?yàn)槭潞笮袨榍趾Φ姆ㄒ鏇](méi)有超出前一犯罪的保護(hù)法益范圍。例如,一般認(rèn)為,甲將盜竊的財(cái)物予以毀壞的行為,雖然侵害了他人對(duì)財(cái)物的所有權(quán),但盜竊罪的保護(hù)法益本身就包括了所有權(quán),所以,可以將事后行為包括地評(píng)價(jià)在盜竊罪中,不另行認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物罪。但是,如果乙明知是甲盜竊的他人財(cái)物,而與甲共同毀壞該財(cái)物的,乙依然成立故意毀壞財(cái)物罪(對(duì)甲的行為僅認(rèn)定為盜竊罪)。

如果事后行為侵犯了新的法益(超出了新罪的保護(hù)法益范圍與程度),且不缺乏期待可能性,又不能包括地評(píng)價(jià)在前罪之中時(shí),則應(yīng)認(rèn)定為數(shù)罪。例如,將盜竊的仿真品(價(jià)值數(shù)額較大)冒充文物出賣給他人騙取財(cái)物的,應(yīng)將盜竊罪與詐騙罪實(shí)行并罰。再如,盜竊他人生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品后又銷售,銷售金額達(dá)到法定數(shù)量的,應(yīng)當(dāng)將盜竊罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪實(shí)行數(shù)罪并罰。又如,國(guó)有企業(yè)收受賄賂(如回扣款)歸企業(yè)所有后,對(duì)此直接負(fù)責(zé)的主管人員又利用職務(wù)上的便利貪污回扣款的,也應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

雖然刑法理論上在等同意義上使用共罰的事后行為與不可罰的事后行為兩個(gè)概念,但張明楷教授試圖區(qū)分二者。亦即,張明楷教授認(rèn)為如果事后行為沒(méi)有侵犯法益,或者雖然侵犯了法益但缺乏期待可能性等責(zé)任要素的,則是真正的不可罰的事后行為,而不能將后行為與前行為一并處罰。例如,盜竊犯將贓物出賣給對(duì)方時(shí)說(shuō)明真相的,雖然侵犯了新的法益(妨礙了司法),但由于缺乏期待可能性,故屬于不可罰的事后行為。概言之,只有當(dāng)事后行為侵犯了法益且行為人對(duì)此具有責(zé)任,但該事后行為又可以包括地評(píng)價(jià)在前罪之中時(shí),才屬于共罰的事后行為。

(四)共犯的競(jìng)合

在一個(gè)共同犯罪中,行為人既實(shí)施教唆行為,又與被教唆者共同實(shí)施正犯行為或者共同正犯行為的,或者既實(shí)施教唆行為又實(shí)施幫助行為的,又或既實(shí)施教唆、幫助行為又實(shí)施正犯行為或者共同正犯行為的,屬于包括的一罪,僅以一罪論處。需要說(shuō)明的是,這是從罪數(shù)角度得出的結(jié)論,不是從共犯人的參與形態(tài)得出的結(jié)論。例如,甲不僅教唆他人犯罪,而且就具體犯罪作出了詳細(xì)安排,此外還實(shí)施了部分構(gòu)成要件外的行為。在評(píng)價(jià)甲的參與形態(tài)是教唆犯還是共謀共同正犯時(shí),必然要對(duì)上述行為進(jìn)行綜合考察,不存在吸收問(wèn)題。換言之,共犯人的所有行為,都是認(rèn)定其是屬于共同正犯、教唆犯,還是屬于從犯、脅從犯的事實(shí)根據(jù),不存在一部分行為吸收另一部分行為的問(wèn)題。

數(shù)罪并罰的吸收原則是什么意思?

一、 數(shù)罪并罰 的吸收原則是什么意思 以重并輕,采取重罪吸收輕罪或重刑吸收輕刑的原則。 1.重罪吸收輕罪,只按照數(shù)罪中最重罪的法定刑判刑,即通常說(shuō)的“從一重處斷”。例如某人既犯殺人罪,又犯 盜竊罪 ,則按殺人罪規(guī)定的 刑罰 判刑。中國(guó)唐、明、清律都是這樣。如唐律“名例六”中規(guī)定:“諸二罪以上俱發(fā),以重者論。等者從一。若一罪先發(fā),已經(jīng)論決,余罪后發(fā),其輕若等,勿論;重者更論之,通計(jì)前罪,以充后數(shù)。” 2.重刑吸收輕刑,即將所犯數(shù)罪分別叛刑后,只執(zhí)行最重的刑罰。《俄羅斯聯(lián)邦 刑法 典》第40條對(duì)數(shù)罪合并規(guī)定了兩種處罰方法,而首先是規(guī)定重刑吸收輕刑的原則:“遇犯罪人犯有本法典分則不同條文所規(guī)定的兩個(gè)以上的罪行,而且對(duì)其中任何一個(gè)都沒(méi)有處刑時(shí),法院應(yīng)先就每個(gè)罪行分別處刑,然后采取以較重的刑罰吸收較輕的刑罰方法。”采用吸收原則的認(rèn)為,“只要按照重罪或重刑執(zhí)行,輕罪或輕刑已在其中,而且在實(shí)用上,頗為便利。但是反對(duì)這個(gè)原則的認(rèn)為,吸收原則對(duì)于犯過(guò)重罪的,無(wú)異是鼓勵(lì)他再犯輕罪,因?yàn)閷?duì)于輕罪已無(wú)任何刑罰。 二、數(shù)罪并罰的原則包括: 1.各國(guó)刑法所采取的原則主要有吸收原則、并科原則、限制加重原則與混合原則 2.我國(guó)刑法對(duì)數(shù)罪并罰采取的是混合原則。 根據(jù) 國(guó)家賠償法 的規(guī)定,再審改判無(wú)罪,原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的,國(guó)家承擔(dān)賠償責(zé)任。其中,對(duì)于數(shù)罪并罰的案件經(jīng)再審改判部分 罪名 不成立,實(shí)踐中存在監(jiān)禁期限超出再審判決確定刑期的情形。 對(duì)此,有觀點(diǎn)認(rèn)為,個(gè)罪改判無(wú)罪但非完全無(wú)罪,不屬于無(wú)罪被 羈押 ,不符合“無(wú)罪羈押賠償”原則,不應(yīng)予以賠償;另有觀點(diǎn)則認(rèn)為應(yīng)予賠償。那到底該不該賠償呢? 這則司法解釋對(duì)此爭(zhēng)議問(wèn)題予以明確,其中《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理 刑事賠償 案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定:“數(shù)罪并罰的案件經(jīng)再審改判部分罪名不成立,監(jiān)禁期限超出再審判決確定的刑期,公民對(duì)超期監(jiān)禁申請(qǐng) 國(guó)家賠償 的,應(yīng)當(dāng)決定予以賠償。” 做出了違法法律 法規(guī) 的行為是會(huì)受到司法機(jī)關(guān)的處罰,如果 犯罪嫌疑人 觸犯了兩項(xiàng)及兩項(xiàng)以上的罪行后,也是可以按照相應(yīng)的原則去將多種罪行進(jìn)行合并處理,也就是俗稱的數(shù)罪并罰,吸收原則就是指當(dāng)觸犯了多種罪行后,將會(huì)按照數(shù)罪中最嚴(yán)重的的一項(xiàng)來(lái)進(jìn)行判刑。

合并處罰原則

合并處罰的原則分別是吸收原則,限制加重原則,并科原則,綜合并罰。
1、吸收原則:即將兩種以上應(yīng)當(dāng)處罰的違法行為分別定性裁量,然后選擇相同罰種中最重要的一種罰項(xiàng)執(zhí)行處罰,其余較輕的罰項(xiàng)被吸收而不予執(zhí)行。
2、限制加重原則
僅限于財(cái)產(chǎn)罰中的罰款處罰,在對(duì)數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時(shí),其罰款金額應(yīng)在各單項(xiàng)罰額中最高單項(xiàng)罰款額以上、各單項(xiàng)罰款額之和以下的幅度內(nèi)給予處罰。
3、并科原則:在數(shù)種違法行為需給予不同罰種的行政處罰(既不能吸收,又不能限制加重)時(shí),分別裁量后并列給予行政處罰。
4、綜合并罰
存在數(shù)種違法行為,分別裁量后,需執(zhí)行上述兩種以上(含兩種)合并處罰的情況。
行政處罰中有合并執(zhí)行或合并處罰的概念,兩者的概念來(lái)源于刑事法典理論的數(shù)罪并罰。多種違法行為的社會(huì)危害性相對(duì)較大,若是簡(jiǎn)單的擇一重罰,而不合并處罰,可能會(huì)出現(xiàn)對(duì)違法行為漏罰的情形,則會(huì)放縱當(dāng)事人的違法行為,有違行政處罰法中的“過(guò)罰相當(dāng)”原則。
合并處罰需要哪些條件?
1、必須是同一個(gè)行政相對(duì)人。若不是同一個(gè)行政相對(duì)人,不存在合并處罰的問(wèn)題。
2、必須存在兩種以上違法行為。這是合并處罰的前提條件,若不存在兩種以上(含兩種)
違法行為,談不上合并處罰。
3、必須是同一個(gè)法律關(guān)系
法律依據(jù):
《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》
第一百三十八條 聽(tīng)證申請(qǐng)人不能按期參加聽(tīng)證的,可以申請(qǐng)延期,是否準(zhǔn)許,由聽(tīng)證主持人決定。
第一百六十一條 一人有兩種以上違法行為的,分別決定,合并執(zhí)行,可以制作一份決定書(shū),分別寫(xiě)明對(duì)每種違法行為的處理內(nèi)容和合并執(zhí)行的內(nèi)容。一個(gè)案件有多個(gè)違法行為人的,分別決定,可以制作一式多份決定書(shū),寫(xiě)明給予每個(gè)人的處理決定,分別送達(dá)每一個(gè)違法行為人。
《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》
第五十三條 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其有關(guān)人員觸犯不同的法律規(guī)定,有兩個(gè)以上應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的安全生產(chǎn)違法行為的,安全監(jiān)管監(jiān)察部門(mén)應(yīng)當(dāng)適用不同的法律規(guī)定,分別裁量,合并處罰。

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