2016年1月,最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于審理搶劫刑事案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》(下稱《意見》)規(guī)定,犯盜竊、詐騙、搶奪罪后對于以擺脫的方式逃脫抓捕,暴力程度較小,未造成輕傷以上后果的,可不認(rèn)定為使用暴力,不以搶劫罪論處。《意見》對于刑法第269條中的“抗拒抓捕”作了細(xì)化,對“以擺脫的方式逃脫抓捕”情形作了特殊規(guī)定,如果暴力程度較低且未造成輕傷以上后果,可排除“轉(zhuǎn)化搶劫”的適用。但是,“以擺脫的方式逃脫抓捕”與“抗拒抓捕”是何種關(guān)系,應(yīng)堅持何種區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)等問題在理論上仍然處于比較模糊的狀態(tài),實踐中不少案件的辦理仍然存在“類案不類判”的情況,有必要在理論上再討論。      “轉(zhuǎn)化型搶劫”應(yīng)符合一般搶劫罪的實質(zhì)條件      我國刑法第269條規(guī)定了轉(zhuǎn)化型搶劫犯罪,即犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的,以搶劫罪定罪處罰。那么,行為人在實施相關(guān)犯罪后,當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅,是否需要達到壓制被害人不敢反抗、不能反抗、不知反抗的程度?      對此,理論上存在不同看法:一種觀點認(rèn)為,在轉(zhuǎn)化型搶劫中,行為人當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅,并不能以一般搶劫罪認(rèn)定中的條件為限,不需要達到壓制被害人使其不能反抗、不敢反抗和不知反抗的強度。這是因為,行為人前后實施了兩組行為,即盜竊、詐騙、搶奪的前行為以及暴力或者以暴力相威脅的后行為,在這兩組行為的并合情形下,只要行為人當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅,即便被害人沒有被行為人當(dāng)場實施的暴力或暴力脅迫行為所壓制而不能、不敢反抗,從可罰性視角看也達到了搶劫罪的入罪條件。另一種觀點認(rèn)為,在轉(zhuǎn)化型搶劫中,行為人當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅,應(yīng)符合普通搶劫罪的認(rèn)定條件,即該暴力或者暴力威脅行為能夠壓制被害人,使其不能反抗或者不敢反抗。      筆者認(rèn)為,后一種觀點更為合理。轉(zhuǎn)化型搶劫,雖然是盜竊、詐騙、搶奪等前犯罪行為與后暴力或者暴力威脅行為的并合,但這種并合本身,刑法并未以結(jié)合犯等理論設(shè)置新的罪名,仍然按照搶劫罪認(rèn)定。那么在邏輯上,自然應(yīng)當(dāng)符合搶劫罪的實質(zhì)條件。      “轉(zhuǎn)化型搶劫”中區(qū)分逃脫抓捕與抗拒抓捕的判斷要素      按照《意見》的規(guī)定,“以擺脫的方式逃脫抓捕”,一般不被認(rèn)定為轉(zhuǎn)化型搶劫中的“抗拒抓捕”。那么,在邏輯上,如何準(zhǔn)確認(rèn)定“以擺脫的方式逃脫抓捕”,成為轉(zhuǎn)化型搶劫判斷的關(guān)鍵。筆者認(rèn)為,行為人以暴力方式逃脫抓捕,到底是《意見》中規(guī)定的“以擺脫的方式逃脫抓捕”,還是刑法第269條規(guī)定的“抗拒抓捕”,主要應(yīng)從兩個方面分析:      其一,行為人是否實施了“攻擊型”暴力行為。一般而言,暴力行為在類型上主要分為“攻擊型”暴力和“防守型”暴力。實踐中,不少行為人在實施盜竊、詐騙、搶奪犯罪行為后,其實施暴力行為的緣由并非“主動攻擊”而是“被動防守”。比如,行為人入戶盜竊,被戶主當(dāng)場抓住。行為人為了逃脫抓捕,在與被害人的纏斗過程中,或許存在順勢而為的甩掌、甩臂、蹬腿等“應(yīng)激性行為”。在這種情形下,即便行為人的甩臂、蹬腿行為在客觀上符合“暴力”外在特征,但這并不屬于轉(zhuǎn)化型搶劫中的暴力行為,而是《意見》規(guī)定的“以擺脫的方式逃脫抓捕”。這是因為,行為人順勢而為的甩手、蹬腿等行為,本質(zhì)上近乎是一種本能的應(yīng)激反應(yīng),行為人主觀上并無壓制被害人不能反抗、不敢反抗的犯罪故意。如果行為人在實施犯罪后為了逃脫抓捕而主動攻擊,如拿出隨身攜帶的匕首朝被害人揮刺或者威脅,則存在壓制被害人反抗的故意,此時就應(yīng)認(rèn)定為刑法第269條規(guī)定的“為抗拒抓捕,當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅”,而不再是《意見》規(guī)定的“以擺脫的方式逃脫抓捕”。      其二,行為人實施的“攻擊型”暴力行為是否能夠足以壓制被害人使其不能反抗或者不敢反抗。如上所述,對于轉(zhuǎn)化型搶劫的判斷,也應(yīng)符合一般搶劫罪的構(gòu)成要件。在理論上,被害人不能反抗、不敢反抗等,是搶劫罪區(qū)別于其他財產(chǎn)犯罪的本質(zhì)要件。同樣,在轉(zhuǎn)化型搶劫的認(rèn)定中,被害人不能反抗、不敢反抗也應(yīng)是必備要素,否則將不滿足“搶劫”的構(gòu)成要件。實踐中,不少行為人為了逃脫抓捕,采用拳打、腳踢、口咬等“攻擊型”暴力行為,但這是否屬于刑法第269條規(guī)定的“當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅”,應(yīng)結(jié)合搶劫罪的實質(zhì)認(rèn)定條件判斷。筆者認(rèn)為,行為人采用拳打、腳踢、口咬等“攻擊型”暴力行為,如果只是為了制造逃離現(xiàn)場的條件和空間,且未形成壓制被害人不能反抗、不敢反抗的后果,就不屬于刑法第269條規(guī)定的“抗拒抓捕”,而是《意見》規(guī)定的“逃脫抓捕”。當(dāng)然,行為人采用拳打、腳踢、口咬等“攻擊型”暴力行為,能否達到足以壓制被害人使其不能反抗或者不敢反抗的后果,在具體個案中應(yīng)具體判斷。如果行為人拳打、腳踹、口咬的暴力行為,足以造成被害人不能反抗、不敢反抗的后果,則完全可以認(rèn)定為轉(zhuǎn)化型搶劫。比如,行為人是水平很高的業(yè)余拳擊手,其在逃脫抓捕時,一拳擊中被害人的要害部位,被害人當(dāng)場倒地不起,則顯然是“當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅”。      一言以蔽之,行為人在犯罪后主動實施的“攻擊型”暴力行為,到底是刑法第269條規(guī)定的“抗拒抓捕”,還是《意見》規(guī)定的“以擺脫的方式逃脫抓捕”,應(yīng)實質(zhì)化分析行為是否達到足以壓制被害人使其不能反抗或者不敢反抗。      值得注意的是,《意見》在限縮轉(zhuǎn)化型搶劫時,規(guī)定了“暴力程度較小,未造成輕傷以上后果的”的條件,是否需要考量“未造成輕傷以上后果”?筆者認(rèn)為,這在理論上值得反思。比如,行為人入戶盜竊后被發(fā)現(xiàn),在逃脫被害人抓捕時突然掏出隨身攜帶的兇器,主動攻擊被害人,雖最終未造成被害人“輕傷以上后果”,但被害人如果被完全壓制而不能反抗或者不敢反抗,能否認(rèn)定為“轉(zhuǎn)化型搶劫”?筆者認(rèn)為,答案是肯定的。這是因為,行為人使用兇器主動攻擊的行為(包括實際傷害或者威脅)本身,就是一般搶劫罪中的“暴力或者以暴力相威脅”。雖然在客觀上沒有造成被害人輕傷以上的結(jié)果,但也應(yīng)該作為轉(zhuǎn)化型搶劫予以認(rèn)定。當(dāng)然,如何認(rèn)定被害人被完全壓制而不能反抗、不敢反抗,應(yīng)在社會一般認(rèn)知基礎(chǔ)上因案而異、因人而異進行綜合判斷。

我國《刑法》269條規(guī)定：“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰。”該條規(guī)定在理論上被稱之為轉(zhuǎn)化型搶劫罪（亦稱準(zhǔn)搶劫罪）。
轉(zhuǎn)化型搶劫罪前提
依照刑法典第269條的規(guī)定，行為人必須是先“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”，而不能是先犯其他犯罪，這是適用該條的前提條件。實施中也存在著把先行實施其他性質(zhì)的違法犯罪作為適用現(xiàn)行刑法典第269條前提條件的觀點和做法。例如有的學(xué)者認(rèn)為，盜伐樹木過程中為抗拒抓捕或為護住所盜伐的樹木而對護林人員實施暴力或暴力威脅的，屬于現(xiàn)行刑法典第269條的前提條件。這不符合立法原意。因為該條載明是要先犯“盜竊、詐騙、搶奪罪”，這些都是侵犯財產(chǎn)罪，其犯罪對象與客體均不同于盜伐林木罪，前者犯罪對象為一般公私財物，客體為公私財產(chǎn)權(quán)；后者犯罪對象為正在生長中的樹木，客體是國家對森林資源的管理活動和林木的所有權(quán)。因此，盜伐林木過程中威脅、毆打護林人員的行為，只能作為盜伐林木罪的情節(jié)或該罪從重處罰的情節(jié)來看待，如果因盜伐而重傷或殺害護林人員的，則又構(gòu)成了故意傷害或故意殺人罪，而不能對這種案件即現(xiàn)行刑法典第269條定搶劫罪。
行為人必須實施了盜竊、詐騙、搶奪三種犯罪行為，這是成立本罪的前提條件。這里，我們要注意區(qū)別“盜竊行為”與“盜竊犯罪行為”、“詐騙行為”與“詐騙犯罪行為”“搶奪行為”與“搶奪犯罪行為”之不同。從刑法第二百六十四條盜竊罪，第二百六十六條詐騙罪，第二百六十七條搶奪罪所規(guī)定的法條來看，其根本區(qū)別在于是否達到法律規(guī)定的最低定罪標(biāo)準(zhǔn)，即“數(shù)額較大”（依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“多次盜竊”除外）。若行為人實施上列行為雖未達到數(shù)額較大，但情節(jié)嚴(yán)重，能否按轉(zhuǎn)化型搶劫罪處罰。這是目前司法界較具爭議的問題。
對現(xiàn)行刑法典第269條的前提條件的含義如何理解，主要體現(xiàn)在盜竊、詐騙、搶奪的財物是否必須達到“數(shù)額較大”，這是前提條件中的關(guān)鍵問題，對此，學(xué)術(shù)界曾存在有三種觀點：
第一種觀點認(rèn)為，盜竊、詐騙、搶奪的財物必須達到“數(shù)額較大”，才能適用刑法典第269條。理由是：刑法典第269條規(guī)定的是“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”，而不是實施這些違法的行為，而按照刑法典第264條、第266條、第267條規(guī)定，盜竊、詐騙、搶奪行為達到“數(shù)額較大”的才能構(gòu)成犯罪，因此，適用刑法典第269條的前提條件也必須堅持這一點。如果先前的盜竊、詐騙、搶奪行為未達到“數(shù)額較大”而屬于一般違法的，就不能適用刑法典第269條，這時當(dāng)場使用暴力構(gòu)成犯罪的，應(yīng)按照有關(guān)的犯罪（如傷害、殺人罪）處理。①
第二種觀點認(rèn)為，現(xiàn)行刑法典條第269條的“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”，并非限定財物要達到“數(shù)額較大”。如果財物數(shù)額雖未達到“較大”，但暴力行為嚴(yán)重甚至造成嚴(yán)重后果的，
適用刑法典第269條；但刑法典第269條也不是把數(shù)額很小的小偷小摸行為都包括在內(nèi)，如果先行實施小偷小摸行為，后為窩贓、拒捕、毀證而使用暴力的，不能依照刑法典第269條定搶劫罪，應(yīng)按其實際情況對暴力行為定傷害罪或殺人罪。①
第三種觀點認(rèn)為，從現(xiàn)行刑法典第269條的犯罪性質(zhì)和危害程度出發(fā)，從該條的立法原意及與搶劫罪的協(xié)調(diào)出發(fā)，再考慮到執(zhí)法協(xié)調(diào)統(tǒng)一和標(biāo)準(zhǔn)明確一致的需要，適用刑法典第269條定罪時，不應(yīng)對先行的盜竊、詐騙、搶奪行為的數(shù)額作任何限制，它既不要求達到“數(shù)額較大”，也不宜排除“數(shù)額過小”。只要先行實施盜竊、詐騙、搶奪行為（無論既遂還是未遂），為窩贓、拒捕、毀證而當(dāng)場實施暴力或以暴力相威脅，結(jié)合全案又不屬于“情節(jié)顯著輕微、危害不大的”，就都應(yīng)當(dāng)按照刑法典第269條定罪，而不應(yīng)定為其他犯罪。②
筆者認(rèn)為下列的《意見》的做法是最值得肯定的。無論是從立法本義來看還是從司法解釋來看，意見這樣做都是恰當(dāng)?shù)摹?br />最高人民法院2005年6月《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律問題若干問題的意見》指出：行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為，未達到“數(shù)額較大”，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅，情節(jié)較輕、危害不大的，一般不以犯罪論處；但具有下列情節(jié)之一的，可依照刑法第二百六十九條的規(guī)定，以搶劫罪定罪處罰：
（1）盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)的；
（2）入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的；
（3）使用暴力致人輕微傷以上后果的；
（4）使用兇器或以兇器相威脅的；
（5）具有其他嚴(yán)重情節(jié)的

①孫國利、鄭昌濟，載《法學(xué)評論》1983年第2期
②陳興良等著.《案例刑法教程》（下卷），中國政法大學(xué)出版社1994年版，第278頁
③高銘暄、王作富主編：《新中國刑法的理論與實踐》，河北人民出版社1988年版，第574～575頁

2、主觀條件
刑法第二百六十九條規(guī)定，成立本罪的主觀條件是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證。這是轉(zhuǎn)化型搶劫罪與典型型（標(biāo)準(zhǔn)型）搶劫罪在主觀方面的區(qū)別。典型型搶劫罪，行為人實施暴力、脅迫等侵犯他人人身權(quán)利行為的目的是強行非法占有公私財物，即侵犯人身行為是取財行為的手段。而轉(zhuǎn)化型搶劫罪，行為人實施暴力或以暴力相威脅的行為，其目的是為了窩贓、拒捕、毀證。“窩藏贓物”是指行為人把已經(jīng)非法盜得、騙得、奪得的贓物護住，不讓被害人或其他制止、追捕者奪回去，而不是指作案得逞以后把贓物放在自己或他人家里隱藏起來。
3、客觀條件
依照法律的規(guī)定，行為人在先行實施盜竊、詐騙、搶奪行為后，還必須“當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅”，這是適用刑法典第269條的客觀條件，也是決定先行的盜竊、詐騙、搶奪發(fā)展為轉(zhuǎn)化的搶劫罪的關(guān)鍵所在。這一客觀條件可以再具體區(qū)分為行為條件和時空條件，行為條件即實施暴力或者暴力威脅行為，其涵義應(yīng)與刑法典第263條典型的搶劫罪中的暴力與脅迫行為作同樣的理解；其時空條件即這種暴力或者暴力威脅行為是“當(dāng)場”實施的。所謂“暴力”是指犯罪分子對抓捕他的人，實施毆打、傷害等足以危及身體健康和生命安全的行為。這種暴力是犯罪分子為窩藏贓物，抗拒抓捕或毀滅罪證而故意實施的。“以暴力相威脅”是指犯罪分子以立即實施暴力相威脅，實行精神強制。其特點第一是犯罪分子當(dāng)場向公安機關(guān)和任何公民發(fā)出，第二是以立即實施暴力相威脅，第三是當(dāng)場為了窩藏贓物、抗拒抓捕或毀滅罪證，如遇抗拒，會立即轉(zhuǎn)為實施暴力。
4、時間條件
成立轉(zhuǎn)化型搶劫罪的時間條件體現(xiàn)在暴力或者以暴力相威脅行為是“當(dāng)場”實施的。本罪中的“當(dāng)場”是指犯罪分子實施犯罪的現(xiàn)場，或者剛一離開現(xiàn)場就被人發(fā)覺而立即追捕過程中的場所，也就是刑法理論上所講的“現(xiàn)場的延伸”。轉(zhuǎn)化型搶劫罪的暴力或以暴力相威脅行為，與先行的盜竊、詐騙、搶奪行為在時空上具有連續(xù)性和關(guān)聯(lián)性，即在時間是前后持續(xù)，不間斷的，在空間上可以是同一場所，也可以是前行為場所的延展。我們不能把成立本罪的時空條件“當(dāng)場”機械地理解為現(xiàn)場，這將使時空范圍過于狹窄，不符合轉(zhuǎn)化型搶劫罪的實際情況和犯罪構(gòu)成的要求，也不利于打擊這類犯罪。如果行為人在實施盜竊等行為現(xiàn)場或剛一離開就立即被追捕過程中，為窩贓、追捕、毀證而實施暴力、威脅行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪。如果當(dāng)時追捕已中斷或結(jié)束，或者行為人在作案時未被發(fā)現(xiàn)和追捕，而在其他時間、地點被發(fā)現(xiàn)、被追捕，這時行為人為窩贓、拒捕、毀證實施暴力或以暴力相威脅的，不能認(rèn)定構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪，而應(yīng)對其前后行為分別依照有關(guān)法律定罪處罰。
綜上可以看出，成立轉(zhuǎn)化型搶劫罪必須同時具備以上四個條件，它們之間是相輔相承、緊密聯(lián)系、同時具備。

搶劫罪，是以非法占有為目的，對財物的所有人、保管人使用暴力、脅迫或其他方法，強行將公私財物搶走的行為。
轉(zhuǎn)化型搶劫罪的認(rèn)定，《刑法》第二百六十七條第二款規(guī)定，“攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”;第二百六十九條規(guī)定，“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”。
可見，轉(zhuǎn)化型搶劫罪分兩類：第一類是攜帶兇器搶奪轉(zhuǎn)化而成的，第二類是犯盜竊、詐騙、搶奪罪后出于某種目的繼續(xù)實施特定行為轉(zhuǎn)化而成的。在這二類轉(zhuǎn)化型搶劫罪中，第一類是基于前提行為“攜帶兇器”而轉(zhuǎn)化，第二類是基于后續(xù)行為“使用暴力或者以暴力相威脅”而轉(zhuǎn)化，二者相對而言，“攜帶兇器”是靜態(tài)的、消極的，而“使用暴力或者以暴力相威脅”是動態(tài)的、積極的。為便于闡述，本文姑且將第一類稱之為消極轉(zhuǎn)化型搶劫罪，將第二類稱之為積極轉(zhuǎn)化型搶劫罪。