《刑法》分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過(guò)失犯罪，這兩類(lèi)公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠(chéng)悔罪，通過(guò)向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解。但犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用和解程序。雙方當(dāng)事人和解的，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見(jiàn)，對(duì)和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查，并主持制作和解協(xié)議書(shū)。對(duì)于達(dá)成和解協(xié)議的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議;對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對(duì)被告人從寬處罰。對(duì)于未達(dá)成和解的，應(yīng)當(dāng)依法追究犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。【法律依據(jù)】《刑事訴訟法》第二百八十八條下列公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠(chéng)悔罪，通過(guò)向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解：(一)因民間糾紛引起，涉嫌《刑法》分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;(二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過(guò)失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序。

近些年來(lái)，我國(guó)很多地方檢察機(jī)關(guān)為貫徹落實(shí)我國(guó)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事司法政策，在總結(jié)以往司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和借鑒國(guó)外恢復(fù)性司法理念的基礎(chǔ)上，在法律規(guī)定的框架內(nèi)，通過(guò)發(fā)放問(wèn)卷、與公檢法機(jī)關(guān)人員座談、觀看已和解案件錄像、會(huì)見(jiàn)已和解案件當(dāng)事人等多種形式，開(kāi)展了對(duì)刑事案件適用和解程序的積極探索和試驗(yàn)。［1］ 這些探索和試驗(yàn)將當(dāng)事人和解程序成功引入了公訴案件的辦理中，總體上收到了較好的實(shí)際效果。但由于當(dāng)時(shí)法律并沒(méi)有對(duì)當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序作出明確規(guī)定，各地檢察機(jī)關(guān)在當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序的適用上存在不同認(rèn)識(shí)，在具體辦理案件和解時(shí)在適用案件范圍和條件、標(biāo)準(zhǔn)等方面存在不一致的問(wèn)題。2012年3月14日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的決定》第二次修正案的第108項(xiàng)，以專(zhuān)章明確規(guī)定了當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序，對(duì)當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序如何運(yùn)作提供了明確的法律依據(jù)，對(duì)我國(guó)的當(dāng)事人和解司法實(shí)踐具有重要的指導(dǎo)作用，必將推動(dòng)和促進(jìn)刑事訴訟中當(dāng)事人關(guān)系的修復(fù)和化解社會(huì)矛盾，有利于我國(guó)社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建。 一、我國(guó)刑事訴訟法關(guān)于當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序的具體規(guī)定 所謂當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序，是指在公訴案件刑事訴訟程序進(jìn)行過(guò)程中，犯罪嫌疑人、被告人真誠(chéng)悔罪，并通過(guò)向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解后，被害人自愿與犯罪嫌疑人、被告人和解的，國(guó)家專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)可以對(duì)犯罪嫌疑人、被告人提出從寬處罰的一種處理案件的特別程序。2012年第二次刑事訴訟法修正案第五編特別程序的第2章對(duì)當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序作出了明確規(guī)定，
雖然只有3條，但對(duì)于當(dāng)事人和解的公訴案件的范圍、和解的條件、和解的程序和法律效力都
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2013年國(guó)家司法考試全攻略
考試大綱試卷一試卷二試卷三試卷四
進(jìn)行了明確，對(duì)于規(guī)范我國(guó)刑事和解的司法實(shí)踐，保證刑事和解案件的處理效果，具有相當(dāng)重要的意義。 1．當(dāng)事人和解的公訴案件的范圍 根據(jù)2012年新修正的刑事訴訟法第277條規(guī)定，下列兩類(lèi)公訴案件的雙方當(dāng)事人可以和解：（1）因民間糾紛引起， 涉嫌刑法分則第4章、第5章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；（2）除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過(guò)失犯罪案件。 該條還對(duì)適用和解的例外做出了規(guī)定，即符合上述和解案件范圍的案件的犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序。 2．當(dāng)事人和解的條件 2012年新修正的刑事訴訟法第277條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人真誠(chéng)悔罪，通過(guò)向被害人賠償損失、 賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解。根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)事人和解應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）必須是犯罪嫌疑人、被告人真誠(chéng)悔罪；（2）犯罪嫌疑人、被告人通過(guò)向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解；（3）被害人自愿和解。上述三個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。 3．當(dāng)事人和解的程序 2012年新修正的刑事訴訟法第278條規(guī)定，雙方當(dāng)事人和解的，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見(jiàn)， 對(duì)和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查，并主持制作和解協(xié)議書(shū)。根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)事人和解需要經(jīng)過(guò)以下程序：（1）由雙方當(dāng)事人提出和解；（2）公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院聽(tīng)取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見(jiàn)；（3）公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院對(duì)和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查；（4）公安機(jī)關(guān)、 人民檢察院、人民法院主持雙方當(dāng)事人制作和解協(xié)議書(shū)。4．當(dāng)事人和解的法律效力 2012年新修正的刑事訴訟法第279條規(guī)定，對(duì)于達(dá)成和解協(xié)議的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議；對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的， 可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對(duì)被告人從寬處罰。根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成和解的案件，在不同的訴訟階段由不同的機(jī)關(guān)作出不同的處理，對(duì)當(dāng)事人會(huì)產(chǎn)生不同的法律效果：（1）在偵查階段雙方當(dāng)事人達(dá)成和解的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。（2）在起訴階段雙方當(dāng)事人達(dá)成和解的案件， 人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議；對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。（3）在審判階段雙方當(dāng)事人達(dá)成和解的案件，人民法院可以依法對(duì)被告人從寬處罰。 二、確立當(dāng)事人和解的公訴案件的訴訟程序的意義 有學(xué)者認(rèn)為，刑事和解制度在中國(guó)的創(chuàng)立和推行，就是在傳統(tǒng)刑法一味地強(qiáng)調(diào)懲罰之外增加了一種更為經(jīng)濟(jì)、更有效率的糾紛解決機(jī)制。［2］ 我國(guó)在立法上確立刑事和解程序具有以下幾個(gè)方面的意義： 1．有利于我國(guó)社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建 黨的十六屆四中全會(huì)提出我國(guó)要構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)， 我國(guó)確立當(dāng)事人和解的公訴案件的訴訟程序， 就是在構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的大背景下出現(xiàn)的。可以說(shuō)，社會(huì)主義和諧社會(huì)理論是我國(guó)刑事和解制度產(chǎn)生的根本的、直接的理論基礎(chǔ)。在我國(guó)傳統(tǒng)刑事司法理論和實(shí)踐中，一直強(qiáng)調(diào)國(guó)家追訴主義和追求實(shí)體上的真實(shí)主義，公訴案件不得和解。在社會(huì)主義和諧社會(huì)理論提出之后，我國(guó)理論界和司法實(shí)踐部門(mén)開(kāi)始廣泛關(guān)注和探索公訴案件的刑事和解問(wèn)題。之所以會(huì)出現(xiàn)如此狀況，是因?yàn)樯鐣?huì)主義和諧社會(huì)理論要求以多元方式解決社會(huì)矛盾， 這從根本上為刑事和解提供了理論支持。而刑事和解所體現(xiàn)的實(shí)現(xiàn)社會(huì)安定、解決矛盾、修復(fù)關(guān)系及解決案件方式的多元性，恰好契合了我國(guó)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)理論的要求。實(shí)踐證明，通過(guò)對(duì)部分刑事案件的“有限私了”，能夠在提高司法效率和構(gòu)建和諧司法環(huán)境方面收到顯著的社會(huì)效果。 ［3］ 2．能夠?qū)崿F(xiàn)訴訟分流，有利于提高刑事訴訟效率 ·
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實(shí)行刑事和解制度可以節(jié)約大量的司法資源，縮短刑事案件的辦案周期，提高訴訟效率，緩解司法工作人員不足的矛盾。在司法資源承載能力極為有限的情況之下， 進(jìn)行必要的訴訟分流對(duì)刑事訴訟程序效率的提高就更顯得十分重要。通過(guò)刑事和解制度的進(jìn)行就能使相當(dāng)一部分刑事案件不必要經(jīng)過(guò)繁冗復(fù)雜的刑事訴訟普通程序， 而是通過(guò)當(dāng)事人平等協(xié)商最終形成合意來(lái)消解刑事沖突。這就使得刑事案件能得到及時(shí)分流， 大大降低了刑事訴訟的成本，從而使我國(guó)緊張的司法資源能夠得到更合理的配置和利用，有效地提高了刑事訴訟效率。北京市朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院公訴三處處長(zhǎng)胡靜表示，一起普通的刑事傷害案件， 檢察機(jī)關(guān)審查起訴直至法院作出判決并執(zhí)行，適用刑事和解程序比適用正常訴訟程序的平均辦案天數(shù)要減少10天左右。 ［4］ 3．有利于更好地促使被告人回歸社會(huì)，更好地實(shí)現(xiàn)刑罰的目的 刑罰的最終的目的在于促使犯罪人能夠改過(guò)自新，重新回歸現(xiàn)實(shí)社會(huì)。所以，對(duì)于那些犯罪情節(jié)輕微、主觀惡性較小的犯罪人，重要的不是如何進(jìn)行懲罰，而應(yīng)該是如何使犯罪人盡快重新回歸社會(huì)，讓社會(huì)接納已經(jīng)悔改的犯罪人。在刑事司法實(shí)踐中， 有些案件的被告人與被害人之間并無(wú)深仇大恨，犯罪行為性質(zhì)也并不惡劣，主觀惡性不大，只是基于一般民事糾紛、愚昧無(wú)知或一時(shí)沖動(dòng)等原因而觸犯法律，如果他們?cè)谠V訟過(guò)程中已真誠(chéng)悔罪并獲得被害人諒解的情況下，我們就沒(méi)有理由再堅(jiān)持嚴(yán)加承辦，而應(yīng)給其一個(gè)改過(guò)自新的機(jī)會(huì)。在刑事和解程序中，犯罪人與被害人如果已經(jīng)取得被害人的諒解并達(dá)成和解協(xié)議后，對(duì)被害人進(jìn)行心理和物質(zhì)損害補(bǔ)償后，一般就應(yīng)對(duì)其與普通程序中的犯罪人區(qū)別對(duì)待，從而可以避免嚴(yán)格適用刑罰可能對(duì)其帶來(lái)的負(fù)面社會(huì)效果， 為這部分犯罪人的再社會(huì)化進(jìn)程創(chuàng)造有利的條件。盡管刑事和解程序的適用有犯罪人以金錢(qián)“花錢(qián)買(mǎi)刑”之嫌，但是不可否認(rèn)，刑事和解制度的適用有利于被告人回歸社會(huì)，進(jìn)而更好地實(shí)現(xiàn)刑罰的目的。正如江蘇省無(wú)錫市北塘區(qū)人民法院袁挺院長(zhǎng)所說(shuō)，“對(duì)輕微刑事案件適用刑事和解，促使被告人積極賠償，不但能彌補(bǔ)被害人的損失，同時(shí)有利于促進(jìn)被告人回歸社會(huì)。 ”［5］ 4．能夠在一定程度上補(bǔ)償被害人，使其物質(zhì)損失和心理創(chuàng)傷獲得恢復(fù) 不采取刑事和解的傳統(tǒng)刑事訴訟程序的最終訴訟結(jié)果通常只是實(shí)現(xiàn)了受到犯罪行為侵害的國(guó)家和社會(huì)利益的最大化，對(duì)于被害人利益的實(shí)現(xiàn)往往只是象征性的。而在實(shí)行刑事和解的訴訟程序中，不僅被害人的物質(zhì)性損失可以得到充分的補(bǔ)償， 而且被害人還可以就其遭受的精神損害提出補(bǔ)償要求。由于刑事和解的效果能夠使犯罪人獲得從寬處罰的結(jié)果， 因此，在雙方當(dāng)事人和解協(xié)商過(guò)程中，加害人都會(huì)盡最大可能滿足被害人一方提出的賠償要求。這樣， 被害人通過(guò)參與和解過(guò)程增加滿意感，心理創(chuàng)傷獲得恢復(fù)。同時(shí)刑事和解制度為被害人報(bào)復(fù)情感的發(fā)泄提供了途徑，被害人可以通過(guò)在和解過(guò)程中向犯罪人和和解參加人述說(shuō)其被害體驗(yàn)，使其不良情緒得到宣泄，心理創(chuàng)傷得到平復(fù)。 5．有利于修復(fù)因犯罪而受損害的社會(huì)關(guān)系 刑事和解過(guò)程是一個(gè)更多地指向犯罪人與被害人之間關(guān)系的活動(dòng)。被害人與犯罪人作為社會(huì)生活的普通個(gè)體，比公權(quán)力機(jī)關(guān)和律師更為關(guān)心自身的個(gè)人利益，更能意識(shí)并體會(huì)自己與對(duì)方的社會(huì)關(guān)系。同時(shí)，由于他們不是執(zhí)法者或法律服務(wù)的提供者，與法律保持一定的距離，從而可以在交流中引入案件的具體情境和社會(huì)規(guī)范，還原人與人之間豐富的情感、社會(huì)關(guān)系。此外，如果在刑事和解中，犯罪人與被害人達(dá)成了和解協(xié)議，這不僅給予了犯罪人一次成為勇于承擔(dān)責(zé)任的良好社會(huì)公民的機(jī)會(huì)，也有助于被害人回復(fù)到被犯罪侵害以前的生活狀態(tài)，修復(fù)被犯罪所破壞的社會(huì)關(guān)系。 ［6］ 三、關(guān)于當(dāng)事人和解的公訴案件的訴訟程序的深入思考 將當(dāng)事人和解的公訴案件的訴訟程序設(shè)置為刑事訴訟法的新的程序，是這次刑事訴訟法修改的一個(gè)亮點(diǎn)，這不但給予各地試行多年的刑事和解以法律上的名分，而且也為今后進(jìn)行公訴案件的刑事和解提供了法律依據(jù)。但刑事訴訟法關(guān)于這一程序的規(guī)定還過(guò)于簡(jiǎn)單，在某種程度上還無(wú)法滿足司法實(shí)踐的需要，還需要進(jìn)行完善，以增強(qiáng)其可操作性。 1．應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步對(duì)公訴案件中主持刑事和解的主體以及認(rèn)定刑事和解協(xié)議效力的主體進(jìn)行明確和區(qū)分
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雖然新修正的刑事訴訟法并沒(méi)有明確公訴案件中主持當(dāng)事人和解的主體，但是根據(jù)該法的有關(guān)規(guī)定， 我們可以看出公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦案過(guò)程中都可以成為主持當(dāng)事人和解的主體。而2011年1月29日最高人民檢察院《關(guān)于辦理當(dāng)事人達(dá)成和解的輕微刑事案件的若干意見(jiàn)》第4條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人的和解，包括雙方當(dāng)事人自行達(dá)成的和解，也包括經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)、基層自治組織、當(dāng)事人所在單位或者同事、親友等組織或者個(gè)人調(diào)解后達(dá)成和解。”根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)事人除自行和解外，主持刑事和解的主體包括人民調(diào)解委員會(huì)等組織或者個(gè)人。但在新修正的刑事訴訟法中并沒(méi)有明確規(guī)定，人民調(diào)解委員會(huì)、基層自治組織、當(dāng)事人所在單位或者同事、親友等組織或者個(gè)人能否在刑事公訴案件中居中調(diào)解，促成當(dāng)事人達(dá)成和解，主持制作和解協(xié)議書(shū)，以及應(yīng)由哪一主體進(jìn)行審查和認(rèn)定和解協(xié)議書(shū)的效力。 雖然刑事和解的達(dá)成并不會(huì)導(dǎo)致刑事訴訟程序的終結(jié)，但在事實(shí)上可以作為司法機(jī)關(guān)審查處理案件的參考之一。但既然法律已經(jīng)規(guī)定了公檢法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的自愿性、合法性進(jìn)行審查， 并主持制作和解協(xié)議書(shū)。那么，也應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確規(guī)定在公訴案件中人民調(diào)解委員會(huì)、基層自治組織、當(dāng)事人所在單位等機(jī)關(guān)是否有資格主持雙方當(dāng)事人和解，出具和解協(xié)議書(shū)，并且和解協(xié)議書(shū)的效力如何認(rèn)定的問(wèn)題。實(shí)際上，就是需要進(jìn)一步對(duì)公訴案件中主持和解的主體和認(rèn)定和解協(xié)議效力的主體進(jìn)行明確規(guī)定和區(qū)分。我們認(rèn)為，只要雙方當(dāng)事人有和解的意愿，人民調(diào)解委員會(huì)、基層自治組織、當(dāng)事人所在單位等也可以主持和解，主持當(dāng)事人制作和解協(xié)議書(shū)。但需要交給公檢法機(jī)關(guān)對(duì)和解協(xié)議的效力進(jìn)行最后的審查和認(rèn)定。這不僅能夠有效調(diào)動(dòng)人民調(diào)解委員會(huì)等組織或者個(gè)人參與刑事和解的積極性，而且也可以大大減輕公檢法三機(jī)關(guān)的工作負(fù)擔(dān)，提高刑事訴訟的訴訟效率。 2．應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步對(duì)刑事和解的時(shí)間和次數(shù)進(jìn)行明確 本次刑事訴訟法修改并沒(méi)有明確規(guī)定刑事和解的時(shí)間和次數(shù)，在司法實(shí)踐中，就容易出現(xiàn)當(dāng)事人或者公檢法機(jī)關(guān)濫用刑事和解的情況，導(dǎo)致刑事和解的積極作用的下降。法律如果不對(duì)刑事案件當(dāng)事人可以達(dá)成刑事和解協(xié)議的時(shí)間和次數(shù)進(jìn)行合理的限制，明確規(guī)定刑事案件當(dāng)事人最遲應(yīng)當(dāng)在刑事訴訟中什么時(shí)間之前達(dá)成刑事和解協(xié)議，刑事案件當(dāng)事人最多可以達(dá)成幾次和解協(xié)議。這不僅可能有損司法的嚴(yán)肅性、權(quán)威性和公正性，而且也可能會(huì)降低訴訟效率，不符合通行的訴訟經(jīng)濟(jì)原則。因此，關(guān)于公訴案件中刑事和解的時(shí)間和次數(shù)應(yīng)進(jìn)一步進(jìn)行明確。 ［3］ 3．應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步規(guī)定刑事和解協(xié)議無(wú)效情形的處理 在司法實(shí)踐中，導(dǎo)致刑事和解協(xié)議無(wú)效的情形一般表現(xiàn)為：一是，加害人欺騙被害人而導(dǎo)致被害人與其簽訂刑事和解協(xié)議，在得到公安司法機(jī)關(guān)的從寬處罰或者不處罰結(jié)果之后，而故意拖延履行或者不履行該和解協(xié)議；二是，被害人對(duì)加害人作出諒解的真正目的是為了盡早得到加害人給予的大量金錢(qián)賠償， 而不是真正對(duì)加害人的行為進(jìn)行原諒，待得到加害人給予的金錢(qián)賠償后再以某種借口向主持刑事和解的公安司法機(jī)關(guān)表示反悔，仍要求公安司法機(jī)關(guān)從嚴(yán)繼續(xù)追究加害人的刑事責(zé)任；三是被害人迫于來(lái)自外界的各種壓力，違心地表示同意與加害人和解，一旦壓力緩解，被害人有了自主意識(shí)，就必然向公安司法機(jī)關(guān)提出反悔，要求從嚴(yán)追究加害人刑事責(zé)任。刑事訴訟法修正案雖然明確規(guī)定了刑事和解協(xié)議的法律效力，但對(duì)司法實(shí)踐中可能存在的刑事和解協(xié)議無(wú)效的問(wèn)題如何處理卻沒(méi)有進(jìn)行規(guī)定，這就需要我們來(lái)進(jìn)一步作出規(guī)定在刑事和解協(xié)議無(wú)效的情況下，刑事和解當(dāng)事人該如何維護(hù)自身的利益和公安司法機(jī)關(guān)該如何合理行使自己的權(quán)利。 4．應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步確認(rèn)從寬處罰的刑法根據(jù)以及如何從寬處罰 本次刑事訴訟法修正案只是規(guī)定人民檢察院可以提出從寬處罰的建議，情節(jié)輕微的可以作出不起訴決定，人民法院可以依法對(duì)被告人從寬處罰。這其中，對(duì)于不起訴應(yīng)當(dāng)屬于何種類(lèi)型并無(wú)相應(yīng)根據(jù)。對(duì)于從寬處罰的范圍是作為從輕還是減輕處罰的情節(jié)，法律也沒(méi)有作出說(shuō)明。這就可能導(dǎo)致在司法實(shí)踐中具體適用刑事和解時(shí)出現(xiàn)問(wèn)題，需要今后進(jìn)行明確。 5．應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確刑事和解的監(jiān)督制度 ·
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為了防止出現(xiàn)所謂的花錢(qián)買(mǎi)刑現(xiàn)象的出現(xiàn)，本次刑事訴訟法的修正案也對(duì)當(dāng)事人刑事和解的監(jiān)督制度進(jìn)行了一定的考慮， 規(guī)定公安機(jī)關(guān)可以向檢察機(jī)關(guān)提出從寬處理的建議，檢察機(jī)關(guān)可以向人民法院提出從寬處罰的建議，人民法院可以依法對(duì)被告人從寬處罰。也就是說(shuō)，檢察機(jī)關(guān)在此程序中是可以不接受公安機(jī)關(guān)的建議的，人民法院也是可以不接受檢察機(jī)關(guān)從寬處罰的建議的。這實(shí)際上體現(xiàn)著公檢法三機(jī)關(guān)的相互監(jiān)督與制約的關(guān)系。但是， 刑事訴訟法卻未規(guī)定刑事和解當(dāng)事人或第三方的監(jiān)督。在刑事和解過(guò)程中， 如果沒(méi)有非主持和解的機(jī)構(gòu)的第三方的有效監(jiān)督，那么在司法實(shí)踐過(guò)程中可能就會(huì)導(dǎo)致權(quán)力的濫用，使某一方當(dāng)事人的權(quán)益受損。我們認(rèn)為必須設(shè)置公示程序或者公開(kāi)聽(tīng)證程序等正當(dāng)?shù)某绦驅(qū)π淌潞徒獾倪_(dá)成和實(shí)施過(guò)程進(jìn)行監(jiān)督，以方便聽(tīng)取和解雙方當(dāng)事人和第三方的意見(jiàn)，從而有效防止公安司法機(jī)關(guān)在處理刑事和解的案件過(guò)程中濫用自由裁量權(quán)的弊端。 參考文獻(xiàn)： ［1］宋英輝等．檢察機(jī)關(guān)適用刑事和解調(diào)研報(bào)告［J］．當(dāng)代法學(xué)，2009（3）：3－12．［2］宋英輝．刑事和解制度研究［M］．北京：北京大學(xué)出版社，2011：4－57． ［3］羅暉．當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序應(yīng)當(dāng)再完善．珞珈法律網(wǎng)［EB/OL］．（2011－10－15）［2012－02－05］http：//www．luojiaprocedurallaw．com/wygkcn_ShowArticle．a(chǎn)sp？EC_ArticleID=2703． ［4］李吉斌．刑訴法修正案草案規(guī)定特定公訴案件可和解．北方網(wǎng)［EB/OL］．（2011－19－12）［2012－02－12］http：//news．enorth．com．cn/system/2011/09/12/007313090．shtml． ［5］宋英輝，何挺．當(dāng)事人和解公訴認(rèn)罪案件的現(xiàn)狀與思考［J］．中國(guó)法律，2009（3）：42－47．［6］樊崇義．我國(guó)刑事訴訟制度的進(jìn)步與發(fā)展［J］．法學(xué)雜志，2012（1）：1－12． 【責(zé)任編輯李虹咣】

刑事案件中，被害人因犯罪嫌疑人、被告人的犯罪行為常常遭受不同程度的財(cái)物毀損、人身侵害（死亡）及精神損害等，此時(shí)被害人除了想讓犯罪嫌疑人、被告人得到應(yīng)有的刑事處罰，最關(guān)心的是該通過(guò)何種途徑獲得相應(yīng)的賠償。筆者根據(jù)法律法規(guī)及司法解釋等規(guī)定、結(jié)合實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，作簡(jiǎn)單介紹。

現(xiàn)實(shí)中，最常見(jiàn)的是雙方協(xié)商解決，這種方式是最直接、最有效且盡可能多的獲得賠償?shù)姆绞剑朔N方式?jīng)]有過(guò)多的局限，只要雙方達(dá)成協(xié)議即可。犯罪嫌疑人及其家屬為了獲得量刑上的減刑，會(huì)積極主動(dòng)進(jìn)行賠償以獲取被害人的諒解。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》的規(guī)定，對(duì)于積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失并取得諒解的，綜合考慮犯罪性質(zhì)、賠償數(shù)額、賠償能力等情況，可以減少基準(zhǔn)刑40%以下，積極賠償?shù)珱](méi)有取得諒解的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下。可見(jiàn)，量刑減少可以有效調(diào)動(dòng)犯罪嫌疑人賠償?shù)姆e極性。另外根據(jù)刑訴法及其解釋等有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人還可以通過(guò)刑事和解、刑事附帶民事訴訟（包括調(diào)解撤訴、直接判決、申請(qǐng)國(guó)家司法救助三種方式）獲得賠償，特殊情形下還可以單獨(dú)提起民事訴訟。具體如下：

一、如何進(jìn)行刑事和解？

刑事和解適用的前提局限于部分案件，特定的雙方主體在同時(shí)滿足法律規(guī)定的條件下才能達(dá)成和解協(xié)議。

（一）適用和解的案件范圍

1.因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章（侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪）、第五章（侵犯財(cái)產(chǎn)罪）規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；

2.除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過(guò)失犯罪案件；

3.在滿足前兩項(xiàng)且案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的未成年人、在校學(xué)生以及七十周歲以上老年人犯罪的輕微刑事案件；

4.自訴案件（告訴才處理的案件；被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件；被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件）；

犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的不適用。

（二）和解的相關(guān)主體

犯罪嫌疑人、被告人一方：非監(jiān)禁的本人；經(jīng)犯罪嫌疑人、被告人同意的近親屬；系限制民事行為能力的犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人；

被害人一方：本人；被害人死亡的，其法定代理人、近親屬；被害人系無(wú)行為能力或者限制行為能力人的，其法定代理人；

其他主體：公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院，根據(jù)案件情況人民法院可邀請(qǐng)人民調(diào)解員、辯護(hù)人、訴訟代理人、當(dāng)事人親友等參與促成雙方當(dāng)事人和解。除雙方當(dāng)事人可以自行達(dá)成和解，也可以經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、當(dāng)事人所在單位或者同事、親友等組織或者個(gè)人調(diào)解后達(dá)成和解。

（三）和解應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合下列條件:

1.犯罪嫌疑人真誠(chéng)悔罪,向被害人賠償損失、賠禮道歉等;

2.被害人明確表示對(duì)犯罪嫌疑人予以諒解;

3.雙方當(dāng)事人自愿和解,符合有關(guān)法律規(guī)定;

4.屬于侵害特定被害人的故意犯罪或者有直接被害人的過(guò)失犯罪;

5.案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)、充分。

（四）和解的內(nèi)容

雙方當(dāng)事人可以就賠償損失、恢復(fù)原狀、賠禮道歉、精神撫慰等民事責(zé)任事項(xiàng)進(jìn)行和解,并且可以就被害人及其法定代理人或者近親屬是否要求或者同意公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院對(duì)犯罪嫌疑人依法從寬處理進(jìn)行協(xié)商,但不得對(duì)案件的事實(shí)認(rèn)定、證據(jù)采信、法律適用和定罪量刑等依法屬于公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院職權(quán)范圍的事宜進(jìn)行協(xié)商。

（五）和解協(xié)議的履行

和解協(xié)議約定的賠償損失內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在協(xié)議簽署后立即履行；確實(shí)難以一次性履行的，在被害人及相關(guān)主體同意并提供有效擔(dān)保的情況下，也可以分期履行。和解協(xié)議已經(jīng)全部履行，當(dāng)事人反悔的，有關(guān)機(jī)關(guān)不予支持；被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外。當(dāng)事人在有關(guān)機(jī)關(guān)作出決定前反悔的，可以另行達(dá)成和解，不能另行達(dá)成和解的，有關(guān)機(jī)關(guān)依法作出決定；在作出決定后反悔的，有關(guān)機(jī)關(guān)不撤銷(xiāo)原決定，但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外。

二、如何提起附帶民事訴訟？

當(dāng)檢察院將刑事案件移送起訴到法院立案時(shí)，被害人及其法定代理人、近親屬、訴訟代理人在明確被告人的前提下，有請(qǐng)求賠償?shù)木唧w要求和事實(shí)、理由，即可向有管轄權(quán)的法院提起附帶民事訴訟，人民法院會(huì)在7日內(nèi)決定是否立案。

（一）提起的主體

被害人；被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬；訴訟代理人（律師）。

（二）被告人的選擇范圍

1.刑事被告人以及未被追究刑事責(zé)任的其他共同侵害人；

2.刑事被告的監(jiān)護(hù)人；

3.死刑罪犯的遺產(chǎn)繼承人；

4.共同犯罪案件中，案件審結(jié)前死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人；

5.對(duì)被害人的物質(zhì)損失依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的其他單位和個(gè)人；

6.被告人的親友自愿代為賠償?shù)模?br />
（三）賠償范圍

1.犯罪行為造成物質(zhì)損失的，結(jié)合案件具體情況，確定賠償?shù)臄?shù)額；

2.犯罪行為造成被害人人身?yè)p害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支付的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成被害人殘疾的，還用當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費(fèi)等費(fèi)用；造成被害人死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)等費(fèi)用。（起訴死亡賠償金、殘疾賠償金、精神損害賠償?shù)模挥柚С郑?br />
3.特殊情形：交通肇事刑事案件可將死亡賠償金、殘疾賠償金納入賠償范圍。

（四）財(cái)產(chǎn)保全

人民法院對(duì)可能因被告人的行為或者其他原因，使附帶民事判決難以執(zhí)行的案件，根據(jù)原告人的申請(qǐng)，可以裁定采取保全措施，查封、扣押或者凍結(jié)被告人的財(cái)產(chǎn)；原告人未提出申請(qǐng)的，必要時(shí)，人民法院也可以采取保全措施。

（五）結(jié)案方式及優(yōu)缺點(diǎn)

1.調(diào)解撤訴：人民法院可以根據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力；調(diào)解達(dá)成協(xié)議即時(shí)履行完畢的，可以不制作，但應(yīng)當(dāng)制作筆錄，經(jīng)相關(guān)人員簽字后發(fā)生法律效力。優(yōu)缺點(diǎn)：一方面促使被告人認(rèn)罪悔罪，另一方面也能幫助被害人爭(zhēng)取到更多的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。既能促進(jìn)案件審理的社會(huì)效果，也能向社會(huì)傳遞司法正能量。

2.直接判決：調(diào)解為達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書(shū)簽收前當(dāng)事人反悔的，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事訴訟一并判決；但為了防止刑事案件審判過(guò)分延遲，可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。優(yōu)缺點(diǎn)：有較強(qiáng)的既判力，但法院支持的數(shù)額有限，無(wú)法支持前述死亡賠償金、殘疾賠償金、精神損害賠償?shù)仍V請(qǐng)。

3.司法救助：若被害人及其家屬符合國(guó)家司法救助條件，且同意撤回附帶民事上訴，可以依規(guī)定獲得國(guó)家司法救助。優(yōu)缺點(diǎn)：能從被告人之外獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但因申請(qǐng)程序、材料多，往往需要較長(zhǎng)周期，被害人不能及時(shí)獲得補(bǔ)償。

三、哪幾種情況下可以另行提起民事訴訟？

1.人民法院準(zhǔn)許人民檢察院撤回起訴的公訴案件，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，可以進(jìn)行調(diào)解；不宜調(diào)解或者經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并告知附帶民事訴訟原告人可以另行提起民事訴訟；

2.第一審期間未提起附帶民事訴訟，在第二審期間提起的，第二審人民法院可以依法進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人可以在刑事判決、裁定生效后另行提起民事訴訟。

3.被害人及其法定代理人、近親屬在刑事訴訟過(guò)程中未提起附帶民事訴訟，另行提起民事訴訟的，人民法院可以進(jìn)行調(diào)解，或者根據(jù)物質(zhì)損害情況作出判決。

4.最高院裁判觀點(diǎn)：通過(guò)刑事追蹤、退賠不能彌補(bǔ)被害人全部損失的情況下，被害人有另行提起民事訴訟的權(quán)利。

律師提醒：

1.并不是所有的刑事被害人都能獲得賠償，只有存在相關(guān)損失且在符合法律法規(guī)等規(guī)定的情況下，通過(guò)合法途徑才能獲得。

2.上述幾種方式，各有利弊，被害人應(yīng)及時(shí)進(jìn)行專(zhuān)業(yè)咨詢，尋求最優(yōu)的賠償方式。