法律主觀：

交通事故與工傷事故是兩種不同性質(zhì)的法律事實(shí)， 交通事故賠償 與 工傷事故賠償 是兩類不同性質(zhì)法律關(guān)系所產(chǎn)生的兩類不同性質(zhì)的法律責(zé)任。 交通事故肇事 人如何對交通事故受害人進(jìn)行賠償，用人單位如何向因遭受工傷事故的勞動者或者其親屬承擔(dān)責(zé)任，法律、行政法規(guī)以及相關(guān)司法解釋分別作出了明確規(guī)定;但對因交通事故導(dǎo)致工傷事故的勞動者，或者其親屬如何獲得法律救濟(jì)，法律、行政法規(guī)未作明確規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于審理 人身損害賠償 案件若干問題的解釋》對此雖然作了統(tǒng)一的規(guī)定，但是仍然存在缺陷，亟待作出修正和完善。 一、交通事故賠償與工傷事故賠償兩者競合的基本理論 1、交通事故賠償與工傷事故賠償含義及其構(gòu)成 交通事故是指機(jī)動車輛駕駛?cè)藛T或者與駕駛車輛有關(guān)的人員因違反交通管理法律、法規(guī)使用車輛造成他人人身傷亡或者財產(chǎn)損失而發(fā)生的事故。 交通事故賠償是指機(jī)動車輛駕駛?cè)藛T以及其他與 駕駛機(jī)動車 輛有關(guān)的人員，因違法、違規(guī)使用機(jī)動車輛造成他人人身傷亡或者財產(chǎn)損失而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。 交通事故賠償一般應(yīng)當(dāng)具備以下要素，即：在道路上已經(jīng)發(fā)生了交通事故;交通事故已造成他人人身傷亡或者財產(chǎn)損失;交通事故的行為與人身或者財產(chǎn)損失之間具有因果關(guān)系;交通事故的受害人沒有免除致害人責(zé)任的法定事由。 工傷事故又稱工傷，是指用人單位在生產(chǎn)經(jīng)營活動中及所涉及的區(qū)域內(nèi)，由于生產(chǎn)經(jīng)營過程中危險因素的影響或者直接作用，而使執(zhí)行工作職務(wù)的勞動者因工負(fù)傷、致殘、致死的事故。 工傷事故賠償是指用人單位對因發(fā)生工傷事故而造成傷殘或者死亡的勞動者或者其親屬依法給予的補(bǔ)償。目前，各國都通過工傷保險(勞動保險)的方式對受害勞動者或者其親屬予以補(bǔ)償。因而，工傷故賠償一般又稱工傷賠償或 工傷保險賠償 。工傷事故賠償一般應(yīng)當(dāng)具備以下要素，即：用人單位在生產(chǎn)經(jīng)營中發(fā)生了事故;事故造成了勞動者人身傷亡;遭受人身傷亡的勞動者在執(zhí)行工作職責(zé)之中。

法律客觀：

交通事故定義車輛在道路上因過錯或者意外造成人身傷亡或者財產(chǎn)損失的事件。交通事故不僅是由不得特定的人員違反交通管理法規(guī)造成的;也可以是由于地震、臺風(fēng)、山洪、雷擊等不可抗拒的自然災(zāi)害造成。交通事故賠償?shù)缆方煌ㄊ鹿嗜松頁p害賠償標(biāo)準(zhǔn)以廣東為例，根據(jù)廣東省2010年《國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報》公布的數(shù)據(jù)，廣東省2011年交通事故的賠償標(biāo)準(zhǔn)如下：1、城鎮(zhèn)居民人均可支配收入23897.8元2、農(nóng)村居民人均純收入7890.25元3、城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出16857.51(2010年標(biāo)準(zhǔn))4、農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出5019.81(2010年標(biāo)準(zhǔn))5、在崗職工平均工資40775(2010年標(biāo)準(zhǔn))城鎮(zhèn)居民、農(nóng)村居民人均消費(fèi)性支出，在崗職工平均工資在相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)公布后更新。交通事故當(dāng)中賠償義務(wù)人(肇事者、保險公司)給予受害者的賠償所包含的項(xiàng)目，主要包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi);受害人因傷致殘的，殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償;受害人死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用，受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的。醫(yī)療費(fèi)(掛號費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)、檢查費(fèi)、住院費(fèi)、其他)醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi)，賠償權(quán)利人可以待實(shí)際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然要發(fā)生的費(fèi)用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。誤工費(fèi)誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計(jì)算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照起最近三年的平均收入計(jì)算;受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。(對于收入超過法定納稅數(shù)額的，需要出具納稅證明等相關(guān)材料)護(hù)理費(fèi)護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算，護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理的勞動報酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時為止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長不超過二十年。受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配置殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級別。(護(hù)理費(fèi)一般原則是一人，除非存在醫(yī)囑。)交通費(fèi)交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑;有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。(最好在票面給予注明;當(dāng)事人實(shí)際必需的費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付)住宿費(fèi)指道路交通事故發(fā)生后，受害人以及參加處理交通事故的當(dāng)事人親屬在去往醫(yī)院進(jìn)行診療、轉(zhuǎn)院、以及處理交通事故相關(guān)事宜的過程種所發(fā)生的住宿費(fèi)用，由賠償義務(wù)人按照一定的標(biāo)準(zhǔn)對該項(xiàng)費(fèi)用進(jìn)行一定程度的賠償。(住宿費(fèi)不包括受害人住院支出的床位費(fèi))住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以根據(jù)當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。受害人確有必要到外地治療的，因客觀原因不能住院，受害人本人極其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。(原則按照國家公務(wù)人員出差標(biāo)準(zhǔn))營養(yǎng)費(fèi)營養(yǎng)費(fèi)是指受害人為輔助治療或使身體盡快康復(fù)而購買日常飲食以外的營養(yǎng)品所支出的費(fèi)用。受害人是否需要補(bǔ)充營養(yǎng)，應(yīng)根據(jù)治療醫(yī)院或法醫(yī)的意見確定。營養(yǎng)費(fèi)給付標(biāo)準(zhǔn)可根據(jù)受害人實(shí)際需要補(bǔ)充營養(yǎng)情況酌定。(根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。)殘疾賠償金殘疾賠償金，對受害人因人身遭受損害致殘而喪失全部或者部分勞動能力的財產(chǎn)賠償。根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。受害人因傷殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)的調(diào)整。殘疾賠償金的賠償分為城鎮(zhèn)居民人均可支配收入和農(nóng)村居民人均收入標(biāo)準(zhǔn)。二者差別較大，由于很多人法律意識的淡薄，造成很多人的合法權(quán)益不能維護(hù)。法院實(shí)際審判時，對于戶籍方面，審查比較嚴(yán)格，需要相關(guān)的證據(jù)進(jìn)行印證，才能被認(rèn)可按照城市戶籍進(jìn)行賠償。殘疾輔助器具費(fèi)殘疾輔助器具費(fèi)按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。喪葬費(fèi)喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個月總額計(jì)算。被扶養(yǎng)人生活費(fèi)被扶養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。(另外依據(jù))死亡賠償金根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規(guī)定的死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。死亡賠償金的賠償分為城鎮(zhèn)居民人均可支配收入和農(nóng)村居民人均收入標(biāo)準(zhǔn)。二者差別較大，由于很多人法律意識的淡薄，造成很多人的合法權(quán)益不能維護(hù)。法院實(shí)際審判時，對于戶籍方面，審查比較嚴(yán)格，需要相關(guān)的證據(jù)進(jìn)行印證，才能被認(rèn)可按照城市戶籍進(jìn)行賠償。另注：對于賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，按照政府統(tǒng)計(jì)部門公布的上一年度相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)確定。(城鎮(zhèn)居民人均可支配收入、農(nóng)村居民人均純收入、城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出、農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出、職工平均工資。)

案情綜述：趙某駕車(投保交強(qiáng)險)與張某某相撞，造成張某某左腳踝骨骨折，趙某負(fù)事故全責(zé)。事故發(fā)生后，趙某積極載張某某到醫(yī)院進(jìn)行治療，張某某住院一天，其治療費(fèi)、住院費(fèi)均由趙某承擔(dān)。隨后趙某又給付張某某2000元賠償，并承諾如發(fā)生后續(xù)治療費(fèi)用仍可找其索要。由于張某某系下班途中遭遇車禍，申請工傷鑒定為八級傷殘。后經(jīng)休養(yǎng)康復(fù)，左足功能恢復(fù)。張某某要求趙某賠償各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失及精神損害撫慰金共計(jì)10萬元，雙方產(chǎn)生爭議，張某某訴至法院。開庭后，由于原告主張的傷殘賠償金及精神損害撫慰金沒有傷殘鑒定，工傷鑒定不能代替?zhèn)麣堣b定，法官宣布休庭擇日開庭。后張某某到司法鑒定中心申請，司法鑒定中心告知其構(gòu)不成傷殘，隨后原告放棄司法鑒定要求，案件繼續(xù)開庭。案件涉及到工傷和人身損害的競合，在我看來比較有新意。本人系被告趙某代理人，代理詞全文如下：
審判長、審判員：
張某某與趙某、中國XX財產(chǎn)保險股份有限公司北京分公司道路交通事故人身損害賠償糾紛一案，我接受被告趙某委托，發(fā)表如下代理意見：
一、 關(guān)于醫(yī)療費(fèi)：
被告趙某已替原告墊付醫(yī)療門診費(fèi)用和住院費(fèi)用，原告要求的醫(yī)療費(fèi)沒有事實(shí)依據(jù)。
二、 關(guān)于誤工費(fèi)：
合理誤工時間應(yīng)為一個月，且原告并未提供收入減少的證據(jù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。
1、原告的合理誤工時間為一個月，該誤工時間有XX醫(yī)院骨科出院診斷證明書作為依據(jù)，骨科作為診斷、治療各種骨外傷的專業(yè)科室，其醫(yī)囑具有科學(xué)性和合理性，因此，原告受傷后的合理休息時間應(yīng)為一個月；
2、原告已經(jīng)申請工傷鑒定，根據(jù)《工傷保險條例》第31條之規(guī)定，職工在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付?！兜缆方煌ㄊ鹿侍幚磙k法》誤工工資與《工傷保險條例》的停工留薪期工資在本質(zhì)上是相同的，都是為了保證受傷職工不會因?yàn)槭軅⒄`工作而失去原工資收入。原告并未提供收入減少的證據(jù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。
三、關(guān)于護(hù)理費(fèi)及護(hù)理人員誤工費(fèi)：
1、護(hù)理費(fèi)：原告住院期間的護(hù)理費(fèi)已經(jīng)包含在住院費(fèi)用內(nèi)，此費(fèi)用被告已經(jīng)墊付，有XX醫(yī)院住院費(fèi)清單為證；出院后如需要護(hù)理應(yīng)有醫(yī)囑。且根據(jù)《工傷保險條例》第31條之規(guī)定，生活不能自理的工傷職工在停工留薪期間需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)。原告沒有提供自己額外支出護(hù)理費(fèi)的證據(jù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。對于護(hù)理費(fèi)一項(xiàng)，我方不予認(rèn)可。
2、護(hù)理人員誤工費(fèi)：
原告并非生活不能自理，因?yàn)樽≡浩陂g原告的護(hù)理級別僅為二級護(hù)理，根據(jù)衛(wèi)生部關(guān)于印發(fā)《綜合醫(yī)院分級護(hù)理指導(dǎo)原則(試行)》的通知(衛(wèi)醫(yī)政發(fā)〔2009〕49號)第十條的規(guī)定：具備以下情況之一的患者，可以確定為二級護(hù)理：(一)病情穩(wěn)定，仍需臥床的患者；(二)生活部分自理的患者。且XX醫(yī)院的出院醫(yī)囑上并未有出院后仍需護(hù)理的字樣，原告也未提供額外支出護(hù)理費(fèi)的證據(jù)。因此，原告主張的護(hù)理人員誤工費(fèi)沒有事實(shí)依據(jù)；
五、關(guān)于營養(yǎng)費(fèi)：
原告要求的營養(yǎng)費(fèi)沒有事實(shí)依據(jù)，我方對此不予認(rèn)可。

旅游損害賠償原則有哪些？一起來看看小編今天的分享吧。


1、對等賠償?shù)脑瓌t
即經(jīng)營者應(yīng)對消費(fèi)者所受到的所有消費(fèi)損害予以全部、等價賠償。
消費(fèi)者遭受侵害有權(quán)要求賠償?shù)膿p失包括物質(zhì)損失、人身損害、精神損害。對此，有過錯的經(jīng)營者應(yīng)該對消費(fèi)者進(jìn)行賠償。賠償損失的目的是為了使消費(fèi)者受到的財產(chǎn)、人身和精神方面的損失得以恢復(fù)到損害前的狀態(tài)。所以這種對等賠償僅僅只是有過錯的經(jīng)營者對消費(fèi)者承擔(dān)的最基本的法律責(zé)任，也是適用最廣泛的法律責(zé)任。
2、懲罰性賠償?shù)脑瓌t
根據(jù)最新《消費(fèi)者保護(hù)法》的規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍進(jìn)行賠償，如果三倍低于500的，按500進(jìn)行賠償。由于存在欺詐行為的經(jīng)營者在主觀上有較大的過錯，也容易給消費(fèi)者造成損害，其社會危害程度較之其他有過錯的經(jīng)營行為會更大，故法律規(guī)定了更為嚴(yán)厲的賠償原則。
3、承諾賠償?shù)脑瓌t
即經(jīng)營者應(yīng)對消費(fèi)者所受到的消費(fèi)損害按照經(jīng)營者先前的承諾予以賠償。經(jīng)營者為推銷自己經(jīng)營的商品和服務(wù)，所做出的承諾是影響消費(fèi)者做出消費(fèi)選擇的重要因素，一旦消費(fèi)者接受其承諾，雙方即形成一種約定的合同關(guān)系。因此如出現(xiàn)與承諾條件相悖的情形，經(jīng)營者即應(yīng)按其承諾進(jìn)行賠償。

拓展小知識


旅游損害賠償?shù)姆秶?br>1、旅游損害范圍包括約定賠償
在旅游合同中對賠償范圍有約定的，如果發(fā)生了旅游服務(wù)損害，一般均應(yīng)按照旅游合同的約定對游客加以賠償。如果旅游合同的約定顯失公平，作為受害方的游客有權(quán)要求撤銷合同中的不公平條款。
2、旅游損害范圍包括按實(shí)際損失賠償
旅行社應(yīng)當(dāng)賠償因自己違約給游客造成的實(shí)際損失，這種損失包括直接損失和間接損失。


旅游損害賠償法律依據(jù)是什么
根據(jù)《<中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法>辦法》(修正)第五十三條的規(guī)定，旅游經(jīng)營者提供的旅游服務(wù)給旅游者造成精神損害的，應(yīng)當(dāng)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并給予精神損害賠償。
要求精神損害賠償符合下列情形之一的，旅游經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)給予五千元以上的精神損害賠償：
1、侮辱或者捏造事實(shí)誹謗旅游者的；
2、搜查旅游者的身體或者其攜帶物品的；
3、限制旅游者人身自由的；
4、給旅游者造成其他嚴(yán)重精神損害的。


旅游損害賠償該怎么舉證
1、當(dāng)事人提起損害賠償訴訟的請求權(quán)基礎(chǔ)是旅游合同。所以當(dāng)事人與旅游公司所簽旅游合同及當(dāng)事人的身份證和旅行社開出的旅游服務(wù)費(fèi)發(fā)票、出團(tuán)通知等，能夠證明旅游合同關(guān)系的成立。
2、旅行社領(lǐng)隊(duì)或游艇服務(wù)商關(guān)于事發(fā)經(jīng)過的書面材料，能證明當(dāng)事人在旅游過程中受傷的事實(shí)及因果關(guān)系。
3、醫(yī)院病歷、出院小結(jié)、醫(yī)囑清單、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票、鑒定結(jié)論(包括傷殘等級和治療休息、營養(yǎng)、護(hù)理期限)、鑒定費(fèi)發(fā)票、誤工收入減少證明、戶口簿或暫(居)住證、工資證明及個人所得稅完稅證明、社?；鸾Y(jié)算單、護(hù)理人員工資證明等，證明當(dāng)事人身體受到傷害所遭受的物質(zhì)損失及賠償范圍、賠償標(biāo)準(zhǔn)。
此外，當(dāng)事人一般缺乏必要的法律知識和訴訟經(jīng)驗(yàn)，可以聘請律師代為訴訟，人身損害賠償案件的律師代理費(fèi)可由賠償義務(wù)人負(fù)擔(dān)。因此，如果聘請律師，還需要向法院提供律師代理費(fèi)發(fā)票。


以上就是小編今天的分享了，希望可以幫到大家。

代 理 詞
審判長、審判員：
甘肅開誠律師事務(wù)所接受被告工商銀行的委托，指派我擔(dān)任其代理人，與工行法律顧問一起參加庭審，現(xiàn)依據(jù)法庭查明的事實(shí)和法律規(guī)定，提出以下代理意見，請求考慮：
一、工行既不是城市道路的所有人，也不是城市道路的管理人，沒有賠償原告損失的法律責(zé)任。
《中華人民共和國民法通則》第一百二十六條規(guī)定：“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外?！?br />《物權(quán)法》第五十二條二款規(guī)定：“鐵路、公路、電力設(shè)施、電信設(shè)施和油氣管道等基礎(chǔ)設(shè)施，依照法律規(guī)定為國家所有的，屬于國家所有。”
中華人民共和國公路法（2004年）第八條規(guī)定：“國務(wù)院交通主管部門主管全國公路工作?？h級以上地方人民政府交通主管部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的公路工作；”
《城市道路管理?xiàng)l例》(一九九六年六月四日)第六條規(guī)定：“國務(wù)院建設(shè)行政主管部門主管全國城市道路管理工作。省、自治區(qū)人民政府城市建設(shè)行政主管部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的城市道路管理工作?！?br />《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2003]20號）第十六條規(guī)定：“下列情形，適用民法通則第一百二十六條的規(guī)定，由所有人或者管理人承擔(dān)賠償責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外：(一)道路、橋梁、隧道等人工建造的構(gòu)筑物因維護(hù)、管理瑕疵致人損害的；……前款第(一)項(xiàng)情形，因設(shè)計(jì)、施工缺陷造成損害的，由所有人、管理人與設(shè)計(jì)、施工者承擔(dān)連帶責(zé)任?！?br />根據(jù)以上規(guī)定，我市的城市道路是國家投資建設(shè)的，屬國家所有，由建設(shè)行政主管部門或交通主管部門管理。市政府具體確定哪個部門為管理人，不得而知。但可以肯定的是，工行不可能成為所有人或管理人。
如果城市道路上的構(gòu)筑物致人損害，是民法上的物件致人損害責(zé)任，也叫人工構(gòu)筑物的損害責(zé)任。侵權(quán)行為法中，通常用的概念叫國有公共設(shè)施管理缺陷或者設(shè)置缺陷致人損害的責(zé)任，其后果要由國家來承擔(dān)責(zé)任賠償。因?yàn)槲覀兊膰屹r償法沒有規(guī)定國有公共設(shè)施損害責(zé)任賠償，司法實(shí)踐中只能按照人身損害賠償司法解釋第十六條規(guī)定審理，由所有人和管理人等賠償。
交通設(shè)施造成他人損害的，所有人和管理人有賠償責(zé)任。工行既不是所有人，也不是管理人。因此沒有賠償責(zé)任。
如果交通設(shè)施致人損害是由于設(shè)計(jì)、施工缺陷造成的，設(shè)計(jì)施工者應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。工行既不是設(shè)計(jì)者，也不是施工者，無賠償責(zé)任。
原告及其代理人稱工行建造了辦公樓前的護(hù)欄，但是到舉證期限屆滿，原告都沒有舉出證據(jù)加以證明。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任，沒有證據(jù)支持其主張。并且本案的相關(guān)證據(jù)已經(jīng)證明，護(hù)欄是由道路交通管理部門組織拆除的。
原告代理人稱工行是其辦公樓前道路的受益人，應(yīng)當(dāng)賠償原告的損失。首先，原告沒有證據(jù)證明其主張，其次，即使工行是受益人，也沒有人工構(gòu)筑物致人損害應(yīng)由受益人賠償?shù)姆梢罁?jù)。機(jī)動車和行人從道路上行走時受益，不能因此要求所有機(jī)動車和行人賠償?shù)缆芳捌錁?gòu)筑物造成的損失。
2002年，工行將該辦公樓出賣給了市財政局并于當(dāng)日交付給了財政局，并于11月26日簽訂了《房產(chǎn)買賣合同》。市財政局于2007年5月辦理了過戶手續(xù)。如果原告認(rèn)為損害結(jié)果與辦公樓有關(guān)，可以與財政局交涉。
二、自認(rèn)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十四條規(guī)定：“訴訟過程中，當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)，但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。”
原告稱其“騎摩托車正常行駛至中國工商銀行市支行門前。被路面上一段埋設(shè)鋼管絆倒……”。訴狀還稱：“后經(jīng)查實(shí)，此路面突起鋼管為中國工商銀行設(shè)置的路障后被拆除遺留的部分，”依據(jù)最高法院的證據(jù)規(guī)則，原告訴狀中的陳述屬于自認(rèn)證據(jù)。證明原告所稱的交通事故并非發(fā)生于人民路，而是在公園路。請求住址在人民路的工行賠償，無事實(shí)依據(jù)。假設(shè)交通事故發(fā)生在人民路，這樣強(qiáng)烈的事故記憶，不會短期失去，更不會在起訴狀中錯為公園路。因此，原告交通事故的發(fā)生地值得懷疑。起訴狀中的自認(rèn)證據(jù)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)。
原告在訴狀中稱其受傷是“埋設(shè)鋼管絆倒”摔倒造成的，在庭審中又稱是“軌道絆倒”造成的，自相矛盾。到底是怎么受到損害的，無證據(jù)證明。
原告在兩次開庭中共找了四個證人，想證明事故是在人民路發(fā)生的。但是，證人證言對事故發(fā)生的時間相互矛盾，上次的證人證明事故發(fā)生在10月份的上午10點(diǎn)，今天的幾個證人證明發(fā)生在11月下旬下午3-4點(diǎn)。今天的兩個證人證明發(fā)生事故的時間都是11月28日下午3-4點(diǎn)，出奇的一致，顯然是受了誘導(dǎo)，不具有客觀性，不符合常識。原告四個證人證言的擬證明的事實(shí)，有一點(diǎn)意圖非常明確，就是想推翻原告訴狀中陳述的事故發(fā)生在公園路的事實(shí)。但是，我們認(rèn)為，訴狀中陳述的屬自認(rèn)事實(shí)，禁止反言。不能以證人證言推翻。不利后果應(yīng)由原告承擔(dān)。
三、原告未報告交通事故，喪失了請求賠償?shù)囊罁?jù)。
《道路交通安全法》第七十條規(guī)定：“在道路上發(fā)生交通事故，車輛駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)立即停車，保護(hù)現(xiàn)場；造成人身傷亡的，車輛駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)立即搶救受傷人員，并迅速報告執(zhí)勤的交通警察或者公安機(jī)關(guān)交通管理部門。……”第七十二條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)交通管理部門接到交通事故報警后，應(yīng)當(dāng)立即派交通警察趕赴現(xiàn)場，……”第七十三條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)交通事故現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查、調(diào)查情況和有關(guān)的檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論，及時制作交通事故認(rèn)定書，作為處理交通事故的證據(jù)。交通事故認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)載明交通事故的基本事實(shí)、成因和當(dāng)事人的責(zé)任，并送達(dá)當(dāng)事人?！痹婢哂写罂蛙囻{駛資格，應(yīng)當(dāng)知道報案規(guī)定，但沒有證據(jù)證明原告報了案。
根據(jù)以上規(guī)定，假使原告真的在人民路發(fā)生了交通事故，因未迅速報案，未能使公安機(jī)關(guān)交通管理部門立即派交通警察趕赴現(xiàn)場處理交通事故，未能得到交通事故認(rèn)定書，未能得到處理交通事故的證據(jù)。
因此，原告現(xiàn)在無法證明交通事故的基本事實(shí)、成因和當(dāng)事人的責(zé)任。無法證明是否發(fā)生了交通事故？在哪里發(fā)生了交通事故？什么原因發(fā)生了交通事故？當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任的比例？喪失了請求賠償?shù)淖C據(jù)。
四、證明損害事實(shí)是侵權(quán)行為中舉證責(zé)任倒置的前提。
原告代理人稱構(gòu)筑物侵權(quán)訴訟中構(gòu)筑物的所有人和管理人應(yīng)對沒有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，這是正確的。但是不能片面的理解，其前提是受害人必須證明損害事實(shí)的存在，沒有這個前提，就不存在倒置的舉證責(zé)任。本案原告現(xiàn)在無法證明損害事實(shí)發(fā)生在哪里，是公園路或者人民路。也就不存在被告對其無過錯的舉證責(zé)任。
綜上，本案如果是人工構(gòu)筑物造成損害的賠償案件，應(yīng)由構(gòu)筑物的所有人或管理人承擔(dān)賠償責(zé)任。如果是交通事故造成的損害賠償，應(yīng)由事故賠償義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。無論哪種責(zé)任，被告工行都沒有賠償原告損失的事實(shí)和法律依據(jù)，請求法庭駁回原告對被告工行的訴訟請求。
代理人：甘肅開誠律師事務(wù)所律師 李興安
二○○八年四月二十九日