一、商家違約侵權(quán)如何賠償
商家的違約行為侵犯當(dāng)事人人身權(quán)益時(shí)，既符合違約責(zé)任構(gòu)成要件，又條符合侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件，即違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合。
對此，《合同法》第122條作了明確規(guī)定：
“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”，因此作為合同一方當(dāng)事人的受害人只能選擇行使一個(gè)請求權(quán)：或者提起違約賠償請求，追究對方違約責(zé)任，或者提起侵權(quán)賠償請求，追究對方侵權(quán)責(zé)任。
依據(jù)當(dāng)事人是否有約定違約金，分為約定賠償和法定賠償。
1、約定賠償指合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約產(chǎn)生的賠償額的計(jì)算方法或向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ慕疱X。由于損失的范圍在合同訂立時(shí)難以確定，因此，當(dāng)事人在合同中約定賠償?shù)挠?jì)算辦法，不是固定的賠償數(shù)額。但約定賠償一般超過實(shí)際損失的30%的部分，不被支持。
2、法定賠償指在當(dāng)事人一方違約造成對方損失時(shí)，按照法律規(guī)定的辦法計(jì)算賠償額進(jìn)行賠償。這里所說的法律，既包括合同法，也包括有關(guān)合同違約賠償?shù)钠渌煞ㄒ?guī)規(guī)定。法定賠償方法一般是在當(dāng)事人沒有事先約定賠償或者違約金的情況下運(yùn)用，在當(dāng)事人沒有約定賠償?shù)那闆r下，有些法律還規(guī)定了賠償限額，主要是對運(yùn)輸合同中承運(yùn)人規(guī)定了最高賠償限額。對超過這一限額的，違約方不承擔(dān)賠償責(zé)任。計(jì)算公式：違約方損失賠償額=實(shí)際損失+可得利益損失+可預(yù)見規(guī)則的限制。
二、違約與侵權(quán)的區(qū)別
1、歸責(zé)原則的區(qū)別。我國法律規(guī)定，違約責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任或過錯(cuò)推定責(zé)任，也就是說，只要當(dāng)事人未按約履行義務(wù)，且不具有有效的抗辯事由，就必須承擔(dān)違約責(zé)任。
2、舉證責(zé)任不同。根據(jù)我國民法規(guī)定，在一般侵權(quán)責(zé)任之中，受害人有義務(wù)就加害人有無過錯(cuò)問題舉證，而在特殊的侵權(quán)責(zé)任中，應(yīng)由加害人反證證明自己沒有過錯(cuò)。不過，在合同責(zé)任中，違約方應(yīng)當(dāng)證明自己沒有過錯(cuò)，否則，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
3、義務(wù)內(nèi)容的區(qū)別。合同的義務(wù)內(nèi)容往往是根據(jù)合同當(dāng)事人的意志和利益關(guān)系確定的但是，在侵權(quán)行為中，不存在著法定的義務(wù)內(nèi)容由當(dāng)事人的利益關(guān)系決定的問題。
4、訴訟時(shí)效的區(qū)別。我國民法通則的規(guī)定來看，因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)一般適用2年的時(shí)效規(guī)定，但因身體受到傷害而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)，其訴訟時(shí)效期間為1年;因違約產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)，訴訟時(shí)效一般為2年，但在出售質(zhì)量不合格的商品未聲明、延付或者拒付租金以及寄存財(cái)物被丟失或者損毀的情況下，則適用1年的訴訟時(shí)效規(guī)定。
5、責(zé)任構(gòu)成要件和免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中，行為人只要實(shí)施了違約行為，且不具有有效的抗辯事由，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。一般來說，違約是否造成損害后果，不影響違約金責(zé)任的成立。但是在侵權(quán)責(zé)任中，損害事實(shí)是侵權(quán)損害賠償責(zé)任成立的前提條件，無損害事實(shí)，便無侵權(quán)責(zé)任的產(chǎn)生。
6、責(zé)任形式不同。根據(jù)民法通則第112條的規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生的損害賠償額的計(jì)算方法，但侵權(quán)責(zé)任不可能通過此種辦法來解決。
7、責(zé)任范圍不同。合同的損害賠償責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)損失的賠償，不包括對人身傷害的賠償和精神損害的賠償責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任來說，損害賠償不僅包括財(cái)產(chǎn)損失的賠償，而且包括人身傷害和精神損害的賠償。侵權(quán)責(zé)任的賠償范圍不僅包括直接損失，還包括間接損失。
8、對第三人的責(zé)任不同。在合同責(zé)任中，如果因第三人的過錯(cuò)致合同債務(wù)不能履行，債務(wù)人首先應(yīng)向債權(quán)負(fù)責(zé)，然后才能向第三人追償。
9、訴訟管轄不同。根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，同被住所地或者合同履生地人民法院管轄，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。而因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

違約與侵權(quán)責(zé)任不可同時(shí)主張。法律明確規(guī)定了違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的適用情形，當(dāng)兩種責(zé)任發(fā)生競合時(shí)，當(dāng)事人只能選擇適用違約行為或者適用侵權(quán)責(zé)任，而不能同時(shí)請求，遵循“一事不再罰”原則。
【法律依據(jù)】
《民法典》第一千一百六十五條
行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
依照法律規(guī)定推定行為人有過錯(cuò)，其不能證明自己沒有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
第一千一百八十三條
侵害自然人人身權(quán)益造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。
因故意或者重大過失侵害自然人具有人身意義的特定物造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。

法律主觀：

對于違約的精神損害賠償?shù)臈l件包括：
1、合同的一方當(dāng)事人有違約的行為；
2、違約行為導(dǎo)致了損害后果；
3、行為與后果之間有因果關(guān)系；
4、違約一方當(dāng)事人有過錯(cuò)；
5、合同中約定有精神損害賠償或者違約行為給對方造成了嚴(yán)重的精神損害。

法律客觀：

違約精神損害賠償之債的成立應(yīng)具備以下要件:1、須有原因事實(shí):合同債務(wù)人違反其合同義務(wù),構(gòu)成債務(wù)不履行;2、須有損害的發(fā)生:合同債權(quán)人遭受精神損害;3、原因事實(shí)與損害之間須有事實(shí)因果關(guān)系。關(guān)于上述構(gòu)成要件有以下幾點(diǎn)說明:1、與《合同法》在違約責(zé)任的歸責(zé)原則上總體采納嚴(yán)格責(zé)任相適應(yīng),上述要件也不要求債務(wù)人義務(wù)違反的主觀上的過錯(cuò)。這一點(diǎn)對債權(quán)人極為有利,也是債權(quán)人在責(zé)任競合時(shí)不主張侵權(quán)責(zé)任而主張違約責(zé)任的主要原因。2、債權(quán)人精神損害存在與否原則上應(yīng)采用客觀化的判斷標(biāo)準(zhǔn),只要債權(quán)人人格權(quán)受有損害或合同的適當(dāng)履行對債權(quán)人具有某種特殊的精神上價(jià)值而債務(wù)人的義務(wù)違反使其目的不能達(dá)到,便可推定債權(quán)人受有精神損害,但應(yīng)允許債務(wù)人就個(gè)別之情形提出反證。3、原因事實(shí)與損害之間的因果關(guān)系的考察應(yīng)區(qū)別合同責(zé)任成立上因果關(guān)系(事實(shí)因果關(guān)系)與合同責(zé)任范圍上的因果關(guān)系(法律因果關(guān)系),分別加以認(rèn)定。作為違約損害賠償責(zé)任構(gòu)成要件的是事實(shí)因果關(guān)系,即違約行為事實(shí)與被評價(jià)為(被請求賠償?shù)?損失的事實(shí)之間存在的“無彼即無此”的關(guān)系。它不包含法的價(jià)值判斷,而是對純粹的事實(shí)過程的認(rèn)識。檢驗(yàn)違約行為與損失之間是否存在事實(shí)因果關(guān)系,最基本的方法是必要條件規(guī)則,在具體操作上有剔除法和代換法兩種更為具體的方法。法律因果關(guān)系的有無主要是用“應(yīng)當(dāng)預(yù)見規(guī)則”來加以衡量。

【珠海律師、珠海法律咨詢、珠海律師事務(wù)所、京師律所】
編者按
《中華人民共和國民法典》已于2021年1月1日起施行，作為新中國第一部以“法典”命名的法律，民法典具有里程碑式的意義，被譽(yù)為“社會生活的百科全書”。民法典聚焦現(xiàn)實(shí)社會的熱點(diǎn)、難點(diǎn)，內(nèi)容豐富鮮活，每一個(gè)條文都關(guān)乎社會生活的方方面面和我們每個(gè)人的衣食住行，規(guī)范了各類民事主體的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，從基本原則到具體法條、從公民權(quán)利到市場經(jīng)濟(jì)、從私人生活到人格權(quán)利、從出生到死亡，民法典影響著我們每個(gè)人的生活。
為了讓讀者進(jìn)一步了解《中華人民共和國民法典》的新變化，我們特邀請到北京京師（合肥）律師事務(wù)所主任朱政律師，他將結(jié)合民法典并以各地剛剛審判的第一案為例，為大家進(jìn)行細(xì)致地解讀。
一、案件回顧
擁有一場童話般的婚禮是每一對新人的夢想，可是浙江寧波的一場婚禮卻出現(xiàn)了新娘的名字被寫錯(cuò)的尷尬情況。2020年10月11日，新郎新娘與某婚慶公司簽訂了《婚禮策劃服務(wù)協(xié)議》，根據(jù)協(xié)議約定，兩位新人支付給某婚慶公司場地布置費(fèi)2.6萬元、人員服務(wù)費(fèi)1萬余元。婚禮當(dāng)天，兩位新人發(fā)現(xiàn)，酒店迎賓區(qū)所有照片海報(bào)中新娘的名字卻是錯(cuò)的，不僅如此，現(xiàn)場還出現(xiàn)吊頂高度過低、舞臺高度降低等混亂情況，在婚禮儀式過程中，新郎每走一步都會撞到吊頂上的金色線簾。此外，婚禮現(xiàn)場還存在舞臺背景線簾未安裝、路引鮮花擺放與合同約定有出入等問題。
婚禮結(jié)束后，這對新人將婚慶公司訴至寧波鄞州法院，請求判令被告婚慶公司退還場地布置費(fèi)2萬元，賠禮道歉并賠償精神損失費(fèi)5000元。
法院經(jīng)審理后認(rèn)為，被告婚慶公司未能全面了解場地問題，且擅自改變現(xiàn)場布置，迎賓臺處擺放的新娘名字全部錯(cuò)誤，使得婚禮現(xiàn)場的布置與預(yù)期效果嚴(yán)重不符。此外，婚禮對于新人來說是一種精神利益的體現(xiàn)，這種場景已經(jīng)不可復(fù)制、不可再現(xiàn)，婚慶公司的違約行為給新人造成了一定的精神損害。據(jù)此，法院依法判決被告婚慶公司返還場地布置費(fèi)1.3萬元，被告向原告賠禮道歉并賠償精神損失費(fèi)5000元。
二、法律解讀
《民法典》第九百九十六條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人格權(quán)并造成嚴(yán)重精神損害，受損害方選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任的，不影響受損害方請求精神損害賠償。”
《民法典》頒行前，關(guān)于違約責(zé)任中能否適用精神損害賠償問題，在理論界一直存在較大的爭議，司法實(shí)踐中的做法也不一致。究其原因，是因?yàn)椤逗贤ā返谝话俣l“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”的規(guī)定引起的，而且，《民法總則》第一百八十六條也有“因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人身權(quán)益、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任”的規(guī)定。據(jù)此，理論與實(shí)務(wù)中的多數(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為，在“違約責(zé)任”與“侵權(quán)責(zé)任”出現(xiàn)競合的情形下，當(dāng)事人只能擇一來主張權(quán)利，即，可以要違約金，可以要賠償金，但只能主張一項(xiàng)。而且，由于實(shí)踐中《侵權(quán)責(zé)任法》對于精神損害賠償?shù)姆秶袊?yán)格的限定，在當(dāng)事人選擇精神損害賠償時(shí)，也不可以再同時(shí)主張追究違約責(zé)任。然而，由于違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任在歸責(zé)原因、管轄法院、賠償范圍、舉證責(zé)任等多個(gè)方面均有較大的差異，特別是在醫(yī)療、旅游、婚慶、攝影等領(lǐng)域，常常會出現(xiàn)違約與侵權(quán)并行的現(xiàn)象，司法上將違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任完全割裂，容易激化社會矛盾，也不利于對受害者權(quán)利的全面救濟(jì)。
為此，《民法典》在吸納了既往法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，突破了違約責(zé)任與精神損害賠償不能并行的規(guī)定，允許因違約行為損害對方人格權(quán)并造成嚴(yán)重精神損害時(shí)，受害者可以請求精神損害賠償。本案中，由于婚禮過程具有唯一性、專屬性、紀(jì)念性等特殊性質(zhì)，而婚禮過程中的相關(guān)影音資料屬于具有特定紀(jì)念意義的物品，婚禮服務(wù)提供者違反《婚禮策劃服務(wù)協(xié)議》的約定，提供不符合約定的婚禮現(xiàn)場，且將新娘的姓名寫錯(cuò)，使對方遭受了嚴(yán)重的精神損害，新人作為非違約方，有權(quán)主張精神損害賠償。
三、律師提醒
雖然《民法典》在因違約造成的精神損害賠償方面邁出一大步，但對照法律規(guī)定也不難看出，《民法典》對精神損害賠償請求權(quán)競合的適用條件做出了嚴(yán)格的規(guī)定，即：主要適用于侵害人格權(quán)的情形。從目前的司法實(shí)踐來看，法院在醫(yī)療服務(wù)、保管、旅游服務(wù)、婚慶服務(wù)等合同糾紛案件中支持非違約方的精神損害賠償較多，而一般的違約行為由于僅會造成財(cái)產(chǎn)損失，不會造成非違約方的精神痛苦，其關(guān)于精神損害賠償?shù)脑V訟請求較難得到法院的支持。同時(shí)，對于合同違約可能會造成無法彌補(bǔ)的精神損害的情形，建議在簽署合同時(shí)就約定相適應(yīng)的違約金，以全面保護(hù)自己的合法權(quán)益。
律師簡介
朱政律師
朱政，執(zhí)業(yè)律師，北京京師（合肥）律師事務(wù)所主任，創(chuàng)始合伙人，國家高級經(jīng)濟(jì)師。現(xiàn)任安徽省律師協(xié)會常務(wù)理事、紀(jì)律委員會常務(wù)副主任，最高人民檢察院和省級人民檢察院民事、行政訴訟監(jiān)督案件咨詢專家，中華全國律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會委員，安徽省高級人民法院、安徽省司法廳確定的安徽律師調(diào)解員，安徽省商會調(diào)解員，安徽省《民法典》講師團(tuán)成員。