違約金與賠償損失的區(qū)別和聯(lián)系

　　違約金與賠償損失的區(qū)別和聯(lián)系，在履行合同的過(guò)程中，我們都應(yīng)該遵守規(guī)則，而我們常常說(shuō)的施工索賠是處理過(guò)錯(cuò)違約責(zé)任的一種方法，以下分享違約金與賠償損失的區(qū)別和聯(lián)系

　　如對(duì)同一違約事實(shí)同時(shí)適用約定違約金和損失賠償，那么賠償?shù)臄?shù)額將超過(guò)造成損害的數(shù)額，此時(shí)違約責(zé)任則具有懲罰性，不符合“補(bǔ)償性為主，懲罰性為輔”原則。因此，對(duì)同一違約事實(shí)不能同時(shí)主張約定違約金和損失賠償。

　　 一、違約責(zé)任的一般原則

　　 （一）法律原則的概念及功能

　　法律原則是法律中較為穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則，是法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本源。法律原則對(duì)立法起到指導(dǎo)的作用，并且在法律實(shí)踐當(dāng)中，承擔(dān)著指導(dǎo)法律推理和法律解釋，填補(bǔ)法律漏洞的功能。

　　 （二）隱性法律原則

　　在英美法系國(guó)家，法律原則一般通過(guò)判例來(lái)確立；在大陸法系國(guó)家，法律原則通常會(huì)在制定法中明確列示，但制定法不可能列示全部法律原則，因此存在很多隱藏在法律條文背后的法律原則。立法者正是在這些法律原則的精神指導(dǎo)下進(jìn)行立法工作。如果只知道法條，而不了解其背后的精神，也不會(huì)運(yùn)用法律解釋和法律推理等法學(xué)理論，通常會(huì)對(duì)法條本身產(chǎn)生曲解，無(wú)法了解其真義。

　　 （三）我國(guó)《民法典》違約責(zé)任的一般原則

　　我國(guó)《民法典》中雖未明確規(guī)定違約責(zé)任的一般原則，但法學(xué)界對(duì)此已達(dá)成共識(shí)：在我國(guó)《民法典》當(dāng)中，違約責(zé)任的一般原則是“補(bǔ)償性為主，懲罰性為輔”。此一法律原則是我國(guó)《民法典》違約責(zé)任的立法理念，在我國(guó)《民法典》的具體條文中得到了體現(xiàn)。

　　 （四）“補(bǔ)償性為主，懲罰性為輔”原則的形成

　　“補(bǔ)償性為主，懲罰性為輔”原則的確立經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的發(fā)展進(jìn)程

　　 二、懲罰性違約責(zé)任的適用范圍

　　補(bǔ)償性，是指賠償?shù)臄?shù)額與造成損害的數(shù)額相等；懲罰性，是指賠償?shù)臄?shù)額比造成損害的數(shù)額大。懲罰本身具有一定的威懾力，因此在必要的情況下可以起到一定的積極作用。

　　因此，無(wú)論英美法系還是大陸法系國(guó)家的法律規(guī)定了一些懲罰性的違約責(zé)任。但懲罰性的違約責(zé)任，一般只有法律明確規(guī)定的特殊情況下（通常是一方存在惡意欺詐行為）才能適用。比如，《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》。

　　 三、約定違約金與損失賠償?shù)倪m用關(guān)系

　　考察約定違約金與損失賠償?shù)倪m用關(guān)系，要區(qū)分以下幾種情況：

　　 （一）無(wú)約定違約金時(shí)

　　如當(dāng)事人未約定違約金，則可主張損失賠償。在此情況下，因?yàn)椴淮嬖谶`約金，所以不存在約定違約金和損失賠償并用的問題。

　　 （二）約定違約金低于造成的損失時(shí)

　　根據(jù)《民法典》第585條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。也就是說(shuō)，在此種情況下，不能在主張違約金的同時(shí)主張損失賠償，而是只能請(qǐng)求增加違約金。

　　 （三）違約金高于造成的損失時(shí)

　　 此種情況又可分為兩種不同情況：

　　 1、約定違約金稍微高于造成的損失時(shí)

　　在此情況下，當(dāng)事人可主張違約金，但不能同時(shí)主張違約金和損失賠償。

　　 2、約定違約金過(guò)分高于造成的損失時(shí)

　　根據(jù)《民法典》第585條的規(guī)定，約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　 一、違約賠償中實(shí)際損失的計(jì)算方法是什么

　　計(jì)算公式：違約方損失賠償額=實(shí)際損失+可得利益損失+可預(yù)見規(guī)則的限制

　　 （一）違約賠償?shù)膶?shí)際損失的計(jì)算方法

　　實(shí)際損失指當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約而造成現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少，如標(biāo)的物滅失、為準(zhǔn)備履行合同而支出的費(fèi)用、停工損失和為減少違約損失而支出的費(fèi)用等。

　　 實(shí)際損失的計(jì)算要點(diǎn)：

　　1、合同中沒有約定違約金條款，但是有約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額計(jì)算方法的，可按照這個(gè)計(jì)算方法進(jìn)行計(jì)算。

　　2、如果合同中，也沒有約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額計(jì)算方法的，可以憑借相關(guān)的款項(xiàng)單據(jù)，書面證據(jù)來(lái)佐證，達(dá)成雙方協(xié)商一致。

　　3、如果雙方就實(shí)際損失金額，不能達(dá)成協(xié)商一致的，可以向法院起訴，由法院審查后進(jìn)行判決。

　　 （二）違約賠償中可得利益的計(jì)算

　　可得利益損失又稱作履行利益損失，是指在合同有效成立的情形下，因?qū)Ψ讲宦男泻贤x務(wù)而發(fā)生的損失。在存在市場(chǎng)之場(chǎng)合，損失要參照市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行確定。

　　在實(shí)踐中，當(dāng)事人的實(shí)際損失不易確定或無(wú)法確定時(shí)，可以采取反推的方法，將違約方所獲得的利潤(rùn)，視為債權(quán)人的損失。

　　 （三）違約賠償中可預(yù)期利益的計(jì)算

　　 可預(yù)期利益計(jì)算要注意以下事項(xiàng)：

　　1、時(shí)間點(diǎn)：以合同訂立的時(shí)間作為計(jì)算預(yù)期利益的時(shí)間點(diǎn);

　　2、損失的最高額，以在合同履行前提下可以預(yù)見的期待利益為上限;

　　3、預(yù)期利益,應(yīng)是在合同中當(dāng)事人有明確的約定或違約方在訂立合同時(shí)預(yù)見到的，或是違約方預(yù)見到的違反合同可能造成的損失，是合同違約方或加害人應(yīng)承擔(dān)的損失后果。

　　 二、違約損害賠償和支付違約金的區(qū)別

　　損害賠償與支付違約金都是合同責(zé)任的主要方式。前者主要是一種補(bǔ)償性的責(zé)任形式，而后者則具有補(bǔ)償性和懲罰性雙重屬性。所以，損害賠償通常要與實(shí)際損害相結(jié)合，而支付違約金的數(shù)額與實(shí)際損害之間并無(wú)必要聯(lián)系。即使在沒有損害的情況下，也應(yīng)支付違約金。

　　如果支付補(bǔ)償性違約金不足以補(bǔ)償受害人遭受的損失，債務(wù)人還須承擔(dān)損害賠償責(zé)任以彌補(bǔ)違約金的.不足部分，即違約金可與賠償損失并用。但在兩者并用的情況下，應(yīng)以受害方的實(shí)際損失作為責(zé)任的最高限額，即受害方不得獲取超過(guò)實(shí)際損失的補(bǔ)償。

　　 三、約定損害賠償和法定損害賠償?shù)膮^(qū)別

　　 1、約定損害賠償

　　約定損害賠償，又稱約定損失賠償和約定賠償，指合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法或者向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ慕疱X。通常情況下，由于損失的范圍在合同訂立時(shí)難以確定，所以，當(dāng)事人在合同中只能約定損害賠償?shù)挠?jì)算辦法，而不宜約定一個(gè)固定的賠償數(shù)額。損害賠償可以用金錢貨幣形式確定，也可以用非金錢方式確定。

　　 2、法定損害賠償

　　所謂法定損害賠償，是指在當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失時(shí)，按照法律規(guī)定的辦法計(jì)算賠償額進(jìn)行賠償。

　　 3、約定損害賠償和法定損害賠償?shù)膮^(qū)別

　　約定損害賠償在一方當(dāng)事人有違約行為造成對(duì)方的損害后，受害人則無(wú)需證明具體損害的范圍即可依據(jù)約定損害賠償?shù)臈l款而獲得賠償（如果當(dāng)事人僅約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法時(shí)，則應(yīng)對(duì)實(shí)際損害負(fù)舉證責(zé)任）；而法定損害賠償，受害人則必須證明具體損害的范圍。

　　在確定適用約定損害賠償還是法定損害賠償時(shí)，約定損害賠償有優(yōu)先適用效力，這點(diǎn)是合同自愿原則的體現(xiàn)。

　　 一、違約金屬于直接損失嗎

　　法律依據(jù)：《民法典》第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

　　我國(guó)現(xiàn)行民法典并沒有直接損失、間接損失的概念，它是我國(guó)學(xué)術(shù)著作和司法實(shí)踐上經(jīng)常見到的提法。

　　賠償損失包括違約的賠償損失、侵權(quán)的賠償損失及其它的賠償損失。賠償損失的范圍可由法律直接規(guī)定，或由雙方約定。在法律沒有特別規(guī)定和當(dāng)事人沒有另行約定的情況下，應(yīng)按完全賠償原則，賠償全部損失，包括直接損失和間接損失。

　　直接損失指財(cái)產(chǎn)上的直接減少。間接損失又稱所失利益，指失去的可以預(yù)期取得的利益。可以獲得的預(yù)期的利益，簡(jiǎn)稱可得利益。可得利益必須是純利潤(rùn)，包括依合同取得財(cái)產(chǎn)并利用其從事生產(chǎn)后可以取得的預(yù)期純利潤(rùn)以及通過(guò)勞務(wù)或服務(wù)合同獲得并使用該勞務(wù)或服務(wù)后獲得的純利潤(rùn)等，但不包括為取得這些利潤(rùn)所支付的費(fèi)用及稅收等。

　　二、違約責(zé)任中約定承擔(dān)直接損失和全部損失的區(qū)別

　　（一）責(zé)任發(fā)生的時(shí)間不同。締約過(guò)失責(zé)任只產(chǎn)生在締結(jié)合同過(guò)程中，包括合同成立；合同生效后，債務(wù)人開始履行義務(wù)，如對(duì)合同義務(wù)的不履行或履行不符合約定，此時(shí)才產(chǎn)生違約責(zé)任。 歸責(zé)原則不同。締約過(guò)失責(zé)任的歸責(zé)原則應(yīng)該是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則；違約責(zé)任的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則。

　　（二）賠償損失的范圍不同。締約過(guò)失責(zé)任的賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失，既包括因他方的締約過(guò)失而導(dǎo)致信賴人的直接財(cái)產(chǎn)的減少，如費(fèi)用的支出，也包括信賴人的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)增加而未增加的利益，信賴合同有效而失去的某種應(yīng)得到的機(jī)會(huì)；

　　違約責(zé)任賠償?shù)氖锹男欣娴膿p失，即合同成立且生效后，而違約方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)給非違約方造成的損失，履行利益賠償?shù)慕Y(jié)果是使當(dāng)事人達(dá)到合同完全履行時(shí)的狀態(tài)。

　　（三）免（減輕）責(zé)事由不同。締約過(guò)失責(zé)任沒有免責(zé)事由，在締約過(guò)程中只有雙方人存在混合過(guò)錯(cuò)的情況下才存在減輕責(zé)任的可能；而違約責(zé)任的免責(zé)事由主要是不可抗力，包括自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異常事件等。

　　 三、違約金有上限

　　違約金沒有規(guī)定的比例，雙方都接受就行。違約金的比例規(guī)定要看具體的內(nèi)容，如開發(fā)商延期交房，其違約賠償為萬(wàn)分之二;買方違約,定金不能收回，賣方違約加倍返還定金等。一般涉及到開發(fā)商違約的內(nèi)容，賠償?shù)谋壤洼^低。

違約責(zé)任的特征有如下這些：

1.違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式。民事責(zé)任包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩種。所以，違約責(zé)任既不是刑事責(zé)任也不是行政責(zé)任，而是屬于民事責(zé)任的范圍。

2.違約責(zé)任是違反合同義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。違約責(zé)任的產(chǎn)生是以合同義務(wù)的存在為前提，沒有合同義務(wù)就不存在違約責(zé)任的問題，所以，違反先合同義務(wù)、后合同義務(wù)以及合同法規(guī)定的其他法定義務(wù)時(shí)，承擔(dān)的均不是違約責(zé)任，而是其他民事責(zé)任。因合同而產(chǎn)生的民事責(zé)任種類較多，即包括違約責(zé)任，也包括締約過(guò)失、解除合同、合同無(wú)效、非違約方未盡到減少損失的義務(wù)而產(chǎn)生的民事責(zé)任。不能將違約責(zé)任與因合同而產(chǎn)生的民事責(zé)任混為一談。

3.違約責(zé)任是特定當(dāng)事人之間的責(zé)任。合同是當(dāng)事人之間的關(guān)系，其義務(wù)也是當(dāng)事人之間的義務(wù)。所以，違約責(zé)億只能在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生，而不能在當(dāng)事人以外產(chǎn)生。

違約責(zé)任的構(gòu)成要件包括：
1、當(dāng)事人主觀上具有違反合同的故意；
2、該合同已經(jīng)依法成立生效；
3、違約行為導(dǎo)致合同另一方除產(chǎn)生損失；
4、其他構(gòu)成要件。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第五百七十七條

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

《中華人民共和國(guó)民法典》第五百七十八條
當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿前請(qǐng)求其承擔(dān)違約責(zé)任。

《中華人民共和國(guó)民法典》第五百八十二條
履行不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)修理、重作、更換、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

《中華人民共和國(guó)民法典》第五百八十五條  當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

法律分析：違約金只要是雙方協(xié)商后自愿約定的，不超過(guò)造成損失的百分之三十的就是合法的。但是如果雙方自愿約定違約金超過(guò)造成損失的百分之三十任何一方都沒有主張違約金過(guò)高的，法律也不會(huì)加以干涉，也是有效的，只有一方向法院申請(qǐng)降低的，法院才會(huì)予以降低。

法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)民法典》第五百八十五條

當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。