1、定金
定金是指合同訂立或履行之前預(yù)先支付一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的方式。
2、作用
(1)如果合同正常履行，則定金就作為價(jià)款支付;
(2)如果合同不履行時(shí)，適用定金罰則：即支付定金的一方的，沒有權(quán)利收回;收款的一方，應(yīng)雙倍返還。
3、主要法律特征
(1)懲罰性。如果給付定金的一方違約的，則無權(quán)要求返還定金。如果收受定金的一方違約的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
(2)特定性。分兩方面，一是擔(dān)保的主體特定，即債務(wù)人只能自己為自己提供債的定金擔(dān)保;二是擔(dān)保的標(biāo)的物具有特定性，即法律規(guī)定為金錢的償付。
(3)最高限額的規(guī)定。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%，若超過，則超過的部分，人民法院不予支持。
(4)雙向擔(dān)保功能。這是定金擔(dān)保優(yōu)于其他擔(dān)保方式的突出特點(diǎn)，盡管只是一方當(dāng)事人為一定金錢的給付行為，但定金擔(dān)?？梢约s束雙方當(dāng)事人，任何一方違約，均可適用定金罰則。
(5)適用范圍僅限于合同之債，而不適用于其他債的擔(dān)?；蛘咦鳛榉磽?dān)保。
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一、定金的概念　　定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式?！　〗o付定金的一方稱為定金給付方，接受定金的一方稱為定金接受方。 二、定金的特征　　根據(jù)民法的有關(guān)理論,定金具有下列法律特征:：　　1、定金是一種金錢擔(dān)保方式?！　∑鋼?dān)保性體現(xiàn)在體現(xiàn)在法律對定金罰則的規(guī)定上（ 即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。）　　2、定金是通過給付行為設(shè)定的。　　定金合同是實(shí)踐合同，定金合同自交付定金之日起生效?！　?、定金必須以明確的意思表示約定。　　當(dāng)事人要么明確約定其給付的金錢為定金，要么約定了定金罰則的實(shí)際內(nèi)容，否則不構(gòu)成定金。（《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第118條規(guī)定,當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、 保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的 ，人民法院不予支持。） 三、定金的分類　　1 、訂約定金　　訂約定金，又稱為立約定金,是指為擔(dān)保合同的訂立而支付的一定數(shù)額的金錢。定約定金是一方拒絕訂立主合同為適用條件。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第115條規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)雙倍返還定金?！　? 、成約定金　　成約定金，謂為合同成立要件的定金，與要物合同之物的交付，作用相同。（因其未見有“定金罰則”，故實(shí)際非債的擔(dān)保。）司法解釋第116條規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未付定金，但主合同已經(jīng)履行或履行主要部分的，不影響主合同成立或生效。　　3 、解約定金 　　解約定金，是指當(dāng)事人在合同中約定的以承受定金罰則作為保留合同解除權(quán)的代價(jià)的定金。解約定金是以一方解除合同為適用條件。設(shè)立解約定金必須在合同中作出明確規(guī)定 ，否則對合同規(guī)定的定金只能解釋為違約定金（一方當(dāng)事人有利可圖時(shí),就會以返還雙倍定金或放棄定金以解除合同，這有損誠實(shí)信用的原則）?！　?.1解約定金的實(shí)質(zhì)在于給予合同當(dāng)事人于放棄或者加倍返還定金等條件下以單方面解除合同的權(quán)利?！　　?.2合同中約定了解約定金的，當(dāng)事人以承擔(dān)定金損失為代價(jià)要求解除合同的，對該合同不能強(qiáng)制實(shí)際履行?！　?.3當(dāng)事人如果申請人民法院強(qiáng)制實(shí)際履行合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以駁回。　　3.4定金處罰不排除損害賠償，在守約的當(dāng)事人損失大于定金上收益情況下，承擔(dān)了定金處罰的當(dāng)事人仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！　?、違約定金　　違約定金實(shí)際就是履約定金，即以擔(dān)保合同的履行而支付的一定數(shù)額的金錢?！　　稉?dān)保法》第 89 條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債務(wù)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金。　　5、證約定金　　證約定金，是指以交付事實(shí)作為當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系的證明的定金。證約定金不是合同成立的必備要件，合同是否成立與定金的交付沒有關(guān)系?！稉?dān)保法》及其最高法院司法解釋沒有對證約定金作出專門規(guī)定，但是司法實(shí)踐認(rèn)可交付定金的書面證明(如收據(jù))為主合同業(yè)已經(jīng)成立的證據(jù)。事實(shí)上，證約定金是一般定金都具有的共性，大多數(shù)情況下，定金的證約性質(zhì)不因當(dāng)事人專門約定而產(chǎn)生和獨(dú)立存在，而是由違約定金、解約定金和成約定金所派生。 四、定金的性質(zhì)的確定　　1、定金的性質(zhì)可以由當(dāng)事人約定。當(dāng)事人可以在合同中約定定金具有互不排斥的多重性質(zhì)。例如，對立約定金，當(dāng)事人可以約定在正式訂立主合同后，定金不予以返還，而是轉(zhuǎn)而用作違約定金；對于成約定金、證約定金，亦可通過約定使其給付后同時(shí)具有違約定金性質(zhì)?！　?、在有些情況下，即便當(dāng)事人未約定，也可以推定定金兼具約定性質(zhì)以外的其他性質(zhì)。如違約定金、解約定金和成約定金合同，是主合同的從合同，而從合同存在必能證明主合同的存在，故上述三種定金當(dāng)然同時(shí)具有證約定金的性質(zhì)?！　?、當(dāng)事人未對定金性質(zhì)作出約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的推定。一般情況下，應(yīng)當(dāng)推定該定金僅具有定金的一般性質(zhì)。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定的立法精神，我國的交易習(xí)慣以及司法實(shí)踐的普遍認(rèn)可，我國定金的一般性質(zhì)應(yīng)當(dāng)為違約定金。 五、定金的數(shù)額　　1、定金的數(shù)額原則上是由當(dāng)事人約定的，但擔(dān)保法對其最高限額又作了限定，即不能超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額的百分之二十的 ，超過的部分 ，人民法院不予支持。意圖顯然是限制給付數(shù)額過大的定金 ，將定金的懲罰限定在一定的限度內(nèi)。　　2、法解釋第119條規(guī)定,實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額， 視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。該規(guī)定說明定金合同是實(shí)踐合同，只有定金交付另一方當(dāng)事人接受后，定金合同才成立。 六、定金罰則　　1、定金罰則具體內(nèi)容　　給付定金方不履行合同義務(wù)的，無權(quán)請求返還定金；接受定金方不履行合同義務(wù)的，雙倍返還定金。當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。　　2、定金的適用需要符合以下幾個(gè)條件：　　2.1定金合同是實(shí)踐合同，需要定金的實(shí)際交付?！　《ń鹑缥磳?shí)際交付的，在當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或者不訂立主合同時(shí)，不能適用定金罰則?！　?.2主合同必須有效?！　∵@是由定金合同的從屬性所決定的。如果主合同無效或者被撤銷的，即便當(dāng)事人已有交付和收受定金的事實(shí)，也不能適用定金罰則。但是，當(dāng)事人可以約定定金合同的效力獨(dú)立于主合同，即主合同無效定金合同卻不一定無效?！　?.3當(dāng)事人不履行債務(wù)且無法定免責(zé)情形。　　3、《擔(dān)保解釋》對適用定金罰則的幾種特殊情況作出的規(guī)定：　　3.1視為不履行被擔(dān)保的債務(wù)的情況?！　∫虍?dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為,致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外?！　?.2 不完全履行合同時(shí)的定金罰則。　　當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則?！　?.3因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則?！　∫蚝贤P(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。 七、定金與其他擔(dān)保的區(qū)別　　1、目的不同 保證、抵押、質(zhì)押、留置擔(dān)保的目的，都只在于確保債權(quán)人一方的利益，對債務(wù)人不提供任何保障。而定金擔(dān)保對合同雙方當(dāng)事人均提供履行保障。　　2、法律效果的區(qū)別　　2.2.1保證產(chǎn)生的權(quán)利為債權(quán)，不具有優(yōu)先受償性；　　2.2.2定金產(chǎn)生的權(quán)利也是債權(quán)，同樣不具有優(yōu)先受償性；　　2.2.3抵押、留置、質(zhì)押取得的是擔(dān)保物權(quán)，對擔(dān)保物及其變現(xiàn)所得的價(jià)款具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！　?、性質(zhì)不同　　定金罰則具有懲罰性，其他幾種擔(dān)保都不具有懲罰性。 八、定金與相關(guān)問題研究　　1、雙方違約時(shí)定金罰則的適用　　1.1 所謂雙方違約，是指在一個(gè)合同關(guān)系中，負(fù)有對待給付的雙方當(dāng)事人，都分別違反合同規(guī)定，破壞了合同雙方各自期待的合同利益，而應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)責(zé)任的情形?！　?.2在雙方違約的情形中，如果一方違約屬于法定或者約定的適用定金罰則的情形，另一方就其他事項(xiàng)違約，則僅就前者單方適用定金罰則，對后者可以追究其相應(yīng)的違約責(zé)任。如果雙方違約均屬于法定或者約定的適用定金罰則的情形，則對二者均適用定金罰則，即一方喪失定金，另一方雙倍返還定金，相互抵消后，給付定金的一方當(dāng)事人可以收回全部或者部分定金?！　?.3實(shí)務(wù)中，在處理上述問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分雙方違約和抗辯權(quán)的適用，防止將成立抗辯權(quán)的單方違約誤判成為雙方違約。　　2 、定金與違約金條款能否同時(shí)適用？　　2.1我國《合同法》第118條規(guī)定：“當(dāng)事人既主張約定違約金，又主張定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或定金條款?！币虼硕ń鹋c違約金不能同時(shí)適用，只能選擇適用。　　2.2從法理上進(jìn)行分析，定金罰則具有懲罰性，違約金也具有懲罰性，如果同時(shí)并用，則有違公平原則的基本精神。對于違約方過于苛刻，另一方則獲得不應(yīng)該獲得的收入?！　? 、適用定金罰則的同時(shí)，可否請求損害賠償？　　定金責(zé)任的承擔(dān)不能替代損害賠償責(zé)任，兩者應(yīng)該區(qū)分開來。如果一方違約造成實(shí)際損失，另一方適用定金罰則的同時(shí)，可同時(shí)請求損害賠償。但是適用定金罰則和損害賠償?shù)目傊挡荒艽笥跇?biāo)的物的價(jià)金總和?！　?、一方在適用定金罰則的同時(shí)，可否請求另一方實(shí)際履行合同？　　如果該定金的性質(zhì)屬解約定金 ，一方適用定金罰則的同時(shí)就不能請求另一方實(shí)際履行合同；但如果屬違約定金、訂約定金或成約定金，一方適用定金罰則的同時(shí)，就還可以請求另一方實(shí)際履行合同。 九、定金與相關(guān)概念的區(qū)別　　1、定金與保證金　　1.1保證金是指合同當(dāng)事人一方或雙方為保證合同的履行，而留存于對方或提存于第三人的金錢。　　1.2在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中流行的保證金主要有兩種形式：一種是合同當(dāng)事人為保證其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而要求另一方提供的保證金。另一種形式的保證金，是雙方在合同成立時(shí)候，為保證各自義務(wù)的履行而向共同認(rèn)可的第三人（通常為公證機(jī)關(guān)）提存的保證金?！　?.3保證金也具有類似定金一樣的擔(dān)保合同實(shí)現(xiàn)的作用，但其沒有雙倍返還的功能。而且當(dāng)事人可以自行約定定金的作用功能（如：合同訂立的保證、合同生效的條件、合同成立的證明、或者合同解除的代價(jià)）。而這些功能是保證金不具備的?！　?.4保證金留存或提存的時(shí)間和數(shù)額是沒有限制的。雙方當(dāng)事人可以自行約定在合同履行前、合同履行過程中皆可；保證金的數(shù)額可以相當(dāng)于債務(wù)額，并不像定金那樣，其總額不得超過主合同總價(jià)款的20%，而且必須是在合同約定時(shí)或者合同簽訂前給付。　　2、定金與預(yù)付款　　2.1預(yù)付款概念　　預(yù)付款是產(chǎn)品或勞務(wù)的接受方為表明自己履行合同的誠意或者為對方履行合同提供一定資金，在對方履行合同前率先向?qū)Ψ街Ц兜牟糠謨r(jià)金或勞務(wù)報(bào)酬。.實(shí)踐中，訂金、預(yù)付金、誠實(shí)信用金等都是預(yù)付款的種種別名。　　2.2兩者的區(qū)別　　2.2.1預(yù)付款的目的在于以率先支付一定款項(xiàng)作為合同履行的誠意，或者將這一數(shù)量的款項(xiàng)作為合同履行所需資金的一部分。所以，預(yù)付款實(shí)際上是合同應(yīng)該履行款項(xiàng)的一部分，定金則不然?！　?.2.2定金的給付時(shí)間既可以在主合同正式訂立（即合同預(yù)約階段），也可以在合同訂立后。而預(yù)付款一般在合同正式訂立之后才能要求給付?！　?.2.3定金的作用在于擔(dān)保主合同的履行，在買賣合同訂立前，一般就約束雙方當(dāng)事人按時(shí)簽訂正式合同；而在合同訂立后的定金主要在于促使雙方當(dāng)事人進(jìn)入合同的實(shí)質(zhì)履行階段。但就預(yù)付款而言，合同無效或者出現(xiàn)違約事由時(shí)，退還相同數(shù)額即可，其不具有懲罰的性質(zhì)?！　?.3如果給付的意思不明確或依法不能認(rèn)定具備定金條款或定金合同的，應(yīng)該推定為預(yù)付款?！　?、定金與違約金　　3.1違約金的概念：　　違約金是合同當(dāng)事人在合同訂立時(shí)預(yù)先約定的或法律規(guī)定的，當(dāng)一方違約時(shí)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)量的金錢?！　?.2區(qū)別：　　前者為擔(dān)保方式，后者為違約責(zé)任。 十、定金小結(jié)　　1、 定金種類：違約定金、立約定金、成約定金、解約定金、證約定金　　2、 定金特征：要式（書面）、要物　　3、 定金數(shù)額：≤20%　　4、 定金罰則：違約（根本違約、不完全履行-比例）、拒絕訂立、解約　　5、 定金判斷：留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等 十一、定金相關(guān)法律規(guī)定　　《擔(dān)保法》　　第六章 定 金　　第八十九條 當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！　〉诰攀畻l 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。　　定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效?！　〉诰攀粭l 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！　　稉?dān)保法解釋》　　六、關(guān)于定金部分的解釋 　　第一百一十五條　當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 　　第一百一十六條　當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。 　　第一百一十七條　定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價(jià)而解除主合同。對解除主合同后責(zé)任的處理，適用《中華人民共和國合同法》的規(guī)定。 　　第一百一十八條　當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。 　　第一百一十九條　實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。 　　第一百二十條　因當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 　　當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。 　　第一百二十一條　當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。 　　第一百二十二條　因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。