一、概念 虛假廣告罪 （ 刑法 第222條），是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。二、 犯罪構成 (一)客體要件本罪侵犯的客體是社會主義市場經(jīng)濟條件下商品正當?shù)慕灰谆顒雍透偁幓顒?。根?jù)我國《 反不正當競爭法 》第二條規(guī)定，商品經(jīng)營者在市場交易中，遵循自愿、平等、誠實信用原則的正當活動是受法律保護的。《 廣告法 》第5條規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應當遵循公平、誠實信用的原則。廣告是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物。當前在社會主義市場經(jīng)濟條件下，廣告作為傳播信息、指導消費、促進銷售的工具，作為商品生產(chǎn)者與銷售者聯(lián)系消費者的紐帶，在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中發(fā)揮著不可低估的作用。然而隨著廣告業(yè)突飛猛進的發(fā)展，虛假廣告卻紛紛粉墨登場，嚴重干擾了國家對廣告的管理秩序，侵犯其他商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者和消費者的利益。為了保障廣告事業(yè)的健康發(fā)展，發(fā)揮推動社會主義經(jīng)濟的發(fā)展的作用，1987年12月1日國務院頒發(fā)了《廣告管理條例》、1988年1月9國家工商行政管理局發(fā)布了《廣告管理條例施行細則》，1993年9月2日全國人大常委會通過并頒布了《中華人民共和國 反不正當競爭 法》，1994年l0月27日全國人大常委會又通過了《中華人民共和國廣告法》。這些 法律法規(guī) 對我國廣告市場的管理秩序起到了規(guī)范作用。而虛假廣告的行為正是侵犯了法律所保護的商品交易的正當活動的社會關系。為了保障公平競爭，保護商品經(jīng)營者和消費者的合法權益，就必須運用刑罰制裁虛假廣告的行為。(二)客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者，實施了情節(jié)嚴重的虛假廣告行為。構成本罪在客觀方面的前提條件必須是違反國家規(guī)定(即廣告管理法規(guī))的行為。廣告管理法規(guī)主要指:國務院于1987年10月26日發(fā)布的《廣告管理條例》、1988年1月9日國家工商管理局發(fā)布的《廣告管理條例實施細則》，以及1993年9月2日人大常委會通過、同年12月1日實施的《反不正當競爭法》以及1994年10月27日通過、1995年2月有日起施行的《中華人民共和國廣告法》等。沒有觸犯廣告管理法規(guī)或者觸犯廣告管理法規(guī)，但行為情節(jié)尚不屬嚴重，其行為則不構成本罪。虛假廣告罪的行為往客觀方面的主要表現(xiàn)是利用廣告作虛假宣傳。所謂利用廣告作虛假宣傳，是指所利用的廣告中具有虛假的不真實的內(nèi)容，對商品的性能、質量、用途、價格、有效期限、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、售后服務、附帶贈品的允諾等以及對服務的內(nèi)容形式、質量、價格、允諾等作不符合事實真相的宣傳，以假充真，以無冒有。具體如商品或服務的質量、技術達不到廣告所宣傳的質量、技術標準，以假充真，以劣冒優(yōu);不具有廣告所宣傳的功能，如講有保健功能，實際沒有，講能治病卻不能治病等;購買品或支付服務報酬與所宣傳的價格、報酬不符，說價廉物美，實質價格高昂；故意夸大產(chǎn)品或服務的影響，如產(chǎn)品本只在省內(nèi)銷卻說已享譽全球，產(chǎn)品本賣不出去嚴重滯銷，卻說供不應求，深得消費者喜愛等;偽造宣傳商品或服務的質量、功能等內(nèi)容所憑借的他人言論、證據(jù)如數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、文摘、引用語、調查結果、獲獎證明等;所宣傳的商品或服務不存在;等等。就行為方式而言，也是多種多樣，如廣告主偽造有關文件，虛假廣告內(nèi)容，提供不真實、不合法、沒有效力的能夠確認廣告內(nèi)容真實性的證明，唆使廣告經(jīng)營者作虛假設計、制作，指使廣告發(fā)布者作虛假發(fā)布或以高價發(fā)插刊廣告等。廣告經(jīng)營者明知他人要求制作、設計的廣告內(nèi)容虛假仍然制作、設計，或不查驗有關證明文件、核實廣告內(nèi)容。廣告發(fā)布者違反有關規(guī)定，不認真核實內(nèi)容的真實性或明知內(nèi)容虛假仍決意發(fā)布。既可以通過電影、電視、廣播、報紙、刊物等向社會廣為散布，讓不特定公眾知悉其內(nèi)容;也可以采取樹立廣告牌、橫桂廣告橫幅，樹立廣告立體圖案，書寫廣告語，散布廣告?zhèn)鲉蔚雀鞣N各樣的方式，只要能使不特定的多人知道其所宣傳的內(nèi)容，不論其形式如何，都可以本罪的發(fā)布廣告行為論處。本罪屬情節(jié)犯，其不僅要求具有違反國家規(guī)定，利用虛假廣告對商品或服務作虛假宣傳的行為，而且還必須達到情節(jié)嚴重的程度才能構成本罪。聽謂情節(jié)嚴重，主要是指多次實施虛假廣告行為的;為多人實施虛假廣告行為的;虛假廣告，違法所得數(shù)額較大的;致使多人受騙上當?shù)?造成惡劣影響的;相信廣告宣傳的內(nèi)容而接受所宣傳的商品、服務，致使生產(chǎn)、經(jīng)營、生活等造成嚴重損失或受阻的;導致人身身亡的嚴重后果的;等等。(三)主體要件本罪的主體為特殊主體，即廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。所謂廣告是指商品經(jīng)營者或者服務提供者承擔費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自已所推銷的商品或者所提供的服務的商業(yè)廣告，所謂廣告主，是指為推銷商品或者提供服務，自主或者委托他人設計、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。所謂廣告經(jīng)營者，是指受委托提供廣告設計、制作、代理服務的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。所謂廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟組織。本罪主體既可以是達到刑事責任年齡具備刑事責任能力的自然人，也可以是單位。單位犯本罪的實行兩罰制，對單位判處 罰金 ，對其直接負責的主管人員和其他責任人員，依本條規(guī)定追究刑事責任。(四)主觀要件本罪在主觀方面只能是故意，而不能是過失。從廣告主方面看，明知自己的虛假廣告行為違反了廣告管理法規(guī)規(guī)定的廣告內(nèi)容的真實性，從而積極實施了這種行為，作引人誤解的虛假宣傳，欺騙用戶和消費者，以達到牟取巨額非法利益的目的。從廣告經(jīng)營者看，構成虛假廣告罪，既可以是直接故意，又可以是間接故意。例如《反不正當競爭法》第24條第2款規(guī)定：廣告經(jīng)營者在明知或應知的情況下代理、設計、制作、發(fā)布企業(yè)假廣告，這里在明知的情況下所實施的代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告嚴重的行為則構成直接故意犯罪。在應知的情況下實施的代埋、設計、制作、發(fā)布虛假廣告情節(jié)嚴重的行為則可能構成間接故意犯罪，因為所謂應知和明知不同，它是法律規(guī)定的一種推理當事人的應當知道，即根據(jù)當事人已知的某些事由推出應當知道的結論。在此情況下當事人的心理態(tài)度一般是放任，而不是希望，所以屬間接故意犯罪。從廣告發(fā)布者看，構成虛假廣告罪，也是既可以是直接故意，也可以是間接故意。依《廣告法》第7條之規(guī)定，廣告發(fā)布者不得發(fā)布內(nèi)容不實或者證明文件不全的廣告，其應根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定查驗有關證明文件，核實廣告內(nèi)容，廣告發(fā)布者在不查驗有關證明文件等情況下發(fā)布虛假廣告，為間接故意，廣告發(fā)布者亦有在直接故意的心態(tài)的支配下發(fā)布虛假廣告的。三、認定(一)本罪與非罪的界限;區(qū)分的關鍵看利用虛假廣告欺騙用戶和消費者的行為是否情節(jié)嚴重。屬于情節(jié)嚴重則構成犯罪，如果情節(jié)尚屬一般不應以犯罪論處，可以適用民事或者 行政處罰 措施。(二)本罪與 假冒注冊商標罪 的界限根據(jù)《反不正當競爭法》第21條規(guī)定:經(jīng)營者假冒他人注冊商標，擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名，偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質量作引人誤解的虛假表示，依照《中華人民共和國 商標法 》、《中華人民共和國 產(chǎn)品質量法 》的規(guī)定處罰，事實上依照《中華人民共和國商標法》規(guī)定處罰，就是根據(jù)經(jīng)常假冒他人注冊的商標行為(包括偽造、變造他人注冊的商標)，如查行為不構成犯罪即按《商標法》進行行政處罰。如果情節(jié)嚴重構成犯罪則只能按假冒注冊商標罪處罰，不能以虛假廣告罪定性。所謂依照《產(chǎn)品質量法》規(guī)定處罰，根據(jù)擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名、偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志、偽造產(chǎn)地、對商品質量作引人誤解的虛假表示的行為，雖然這種行為也有對商品質量作引人誤解的虛假表示，但它不是以虛假廣告的方式表觀的，故不能認定為虛假廣告罪，只能依照《產(chǎn)品質量法》規(guī)定作行政處罰。虛假廣告罪與假冒注冊商標罪，雖然犯罪人主觀行為上有虛假、假冒的一面，但這兩個罪仍有重要的不同:1•直接客體不同，虛假廣告罪侵犯的直接客體是國家對廣告的管理秩序，而假冒商標罪侵害的直接客體是國家對注冊商標的管理秩序。2•客觀行為不同，虛假廣告罪客觀方面是使用虛假廣告對商品作引人誤解的宣傳，而假冒注冊商標罪的客硯方面是假冒他人注冊商標的行為。(三)虛假廣告罪與 詐騙罪 之間的界限;正確區(qū)分虛假廣告罪與詐騙罪的界限。詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構事實或存隱瞞真相的方法騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。虛假廣告罪與詐騙罪的主要區(qū)別在于：一是侵犯的客體不同。前者侵犯的是廣告市場管理制度和不特定消費者的合法權益，而后者則是侵犯公私財物的所有權。二是客觀方面不同。前者是采用利用廣告作虛假宣傳的特定手段，而后者則是采用隱瞞真象和虛構事實的欺騙方法;三是犯罪主體不同。前者是廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者，而后者則是一般主體。(四)本罪與生產(chǎn)、 銷售偽劣產(chǎn)品罪 的界限;如果生產(chǎn)者、銷售者在商品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，即觸犯了本法第l40條的規(guī)定，同時生產(chǎn)者、銷售者又以虛假廣告的方法對商品質量作引人誤解的欺騙宣傳的，在此情況下只能定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，不能再定虛假廣告罪。因為凡是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的，通常都有以噓假廣告作欺騙宣傳的行為，這符合牽連犯的規(guī)定，故擇一重罪處罰，而不適用 數(shù)罪并罰 的原則。但是對于廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者來說，在明知或應知的情況下仍為生產(chǎn)、銷售偽劣商品者代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告，情節(jié)嚴重的行為，應單獨成立虛假廣告罪。;四、處罰1、自然人犯本罪的，處二年以下 有期徒刑 或者 拘役 ，并處或者單處罰金。2、單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依上述規(guī)定追究刑事責任。五、法條及司法解釋[刑法條文]第二百二十二條廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下?lián)衅谕叫袒蛘呔幸?，并處或者單處罰金。第二百三十一條單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。[相關法律和決定]《廣告法》第三十七條違反本法規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的，由廣告監(jiān)督管理機關責令廣告主停止發(fā)布、并以等額廣告費用在相應范圍內(nèi)公開更正消除影響，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；對負有責任的廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者沒收廣告費用，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，依法停止其廣告業(yè)務。構成犯罪的，依法追究刑事責任。全國人民代表大會常務委員會《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》（2000，12．28）三、為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序和社會管理秩序，對有下列行為之一，構成犯罪的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任；（一）利用互聯(lián)網(wǎng)銷售偽劣產(chǎn)品或者對商品、服務作虛假宣傳；六、利用互聯(lián)網(wǎng)實施違法行為，違反社會治安管理，尚不構成犯罪的，由公安機關依照《 治安管理處罰 條例》予以處罰；違反其他法律、行政法規(guī)，尚不構成犯罪的，由有關行政管理部門依法給予行政處罰；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分或者紀律處分。利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人合法權益，構成民事 侵權 的，依法承擔 民事責任 。

虛假廣告罪的特點(1)犯罪客觀方面表現(xiàn)為利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。根據(jù)1994年發(fā)布的《中華人民共和國廣告法》，所謂廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務提供者承擔費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務的商業(yè)廣告。在市場競爭中，廣告是企業(yè)宣傳、推銷自己的商品或者所提供的服務的常用而有效的手段，它對于擴大自己的商品和服務的知名度，更多地占有市場份額，從而增加企業(yè)的經(jīng)濟效益，起著重大作用。正因為這樣，有些企業(yè)或個人為了牟取不正當利益，把作虛假廣告作為不正當競爭的手段，嚴重損害消費者的利益，破壞市場競爭的正常秩序。因此，都明令禁止虛假廣告，現(xiàn)行刑法增設本罪，是十分必要的。關于本罪的客觀方面，要掌握以下幾點：其一，行為人違反了國家規(guī)定，主要是違反《反不正當競爭法》和《廣告法》的有關禁止性規(guī)定。其二，實施了利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的行為。虛假宣傳的內(nèi)容，可以是多種多樣。對商品的虛假宣傳，包括對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等等作引人誤解的虛假宣傳。例如，把質量低劣的產(chǎn)品說成是具有國際先進水平，把不含某種貴重物質說成含有該物質，把非多功能說成多功能，把無效用說成有效用等等。對服務作虛假宣傳，包括對服務的內(nèi)容、形式、質量、價格、承諾等等作引人誤解的虛假宣傳。在廣告中，對以上任何一方面或任何一種事實作虛假宣傳，都可以構成本罪。其三，實施虛假廣告的行為，必須是情節(jié)嚴重。情節(jié)輕微的，由工商行政管理機關依法處理。(2)犯罪主體是特殊主體，即廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。根據(jù)《廣告法》的規(guī)定，“廣告主”是指為推銷商品或者提供服務，自行或者委托他人設計、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人?！皬V告經(jīng)營者”是指受委托提供廣告設計、制作、代理服務的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人?！皬V告發(fā)布者”是指為廣告主或廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟組織。(3)犯罪主觀方面是故意犯罪，一般為牟取非法利益。如果不知廣告內(nèi)容是虛假的，而受委托制作或者發(fā)布了虛假廣告，不構成本罪。根據(jù)有關規(guī)定，實施上述行為，具有下列情形之一的，應予追訴：違法所得數(shù)額在10萬元以上的;給消費者造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的;雖未達到上述數(shù)額標準，但因利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰2次以上，又利用廣告作虛假宣傳的;造成人身傷殘或者其他嚴重后果的。

虛假廣告治安處罰標準

1、自然人犯本罪的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

2、單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依上述規(guī)定追究刑事責任。

法條及司法解釋

[刑法條文]

第二百二十二條廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下?lián)衅谕叫袒蛘呔幸郏⑻幓蛘邌翁幜P金。

第二百三十一條單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

[相關法律和決定]

《廣告法》第三十七條違反本法規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的，由廣告監(jiān)督管理機關責令廣告主停止發(fā)布、并以等額廣告費用在相應范圍內(nèi)公開更正消除影響，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款;對負有責任的廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者沒收廣告費用，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款;情節(jié)嚴重的，依法停止其廣告業(yè)務。

全國人民代表大會常務委員會《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》

為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序和社會管理秩序，對有下列行為之

一，構成犯罪的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任;

(一)利用互聯(lián)網(wǎng)銷售偽劣產(chǎn)品或者對商品、服務作虛假宣傳;

利用互聯(lián)網(wǎng)實施違法行為，違反社會治安管理，尚不構成犯罪的，由公安機關依照《治安管理處罰條例》予以處罰;違反其他法律、行政法規(guī)，尚不構成犯罪的，由有關行政管理部門依法給予行政處罰;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分或者紀律處分。