在合同法中,保全與擔(dān)保有什么區(qū)別
個人借款最高額抵押合同
貸款人(抵押權(quán)人):
抵押人:
特別提示:抵押人在簽訂本合同之前,請務(wù)必仔細(xì)閱讀本合同全部條款,特別是對黑體部分予以重點(diǎn)關(guān)注。如有任何疑問或不明之處,請及時向貸款人及專業(yè)人士咨詢。本合同一經(jīng)簽訂,即視為各方理解并同意本合同全部條款。
為了確保 (下稱借款人)與貸款人在本合同第二條所述的期間和額度內(nèi)簽訂的所有借款合同(下稱主合同)項(xiàng)下借款人義務(wù)得到切實(shí)履行,抵押人自愿向貸款人提供抵押擔(dān)保。為明確雙方的權(quán)利義務(wù),依據(jù)《合同法》、《擔(dān)保法》及其他有關(guān)法律法規(guī),雙方經(jīng)平等協(xié)商一致,訂立本合同。
第一條 解釋
1.1 本合同各條款的標(biāo)題僅為方便查閱而設(shè),不對合同條款的內(nèi)容和解釋構(gòu)成任何限制和影響。
1.2 變更:包括修改、補(bǔ)充、替代和更新。
1.3 本合同中的任何一締約方,包括該締約方的繼承方和受讓方。
第二條 被擔(dān)保的債權(quán)種類及數(shù)額
本合同所擔(dān)保的債權(quán)為自 年 月 日至 年 月 日,在人民幣 元(大寫: 元)的最高余額內(nèi),貸款人向借款人發(fā)放的所有貸款。(大小寫不一致時,以大寫為準(zhǔn))
第三條 擔(dān)保范圍
抵押擔(dān)保范圍包括:本合同第二條約定的所有貸款的本金、利息、罰息、復(fù)利、違約金、補(bǔ)償金、貸款人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用和借款人所有其他應(yīng)付費(fèi)用。
第四條 抵押物
4.1 抵押物詳見《抵押物清單》。《抵押物清單》作為本合同附件,與本合同具有同等法律效力。
4.2 貸款人抵押權(quán)的效力及于抵押物產(chǎn)生的孳息、抵押物的從物、從權(quán)利、附屬物、添附物,以及因抵押物毀損、滅失或被征用而產(chǎn)生的保險(xiǎn)金、賠償金、補(bǔ)償金或其他形式的替代物。
4.3 《抵押物清單》對抵押物價值的約定,不作為貸款人處分該抵押物時的估價依據(jù),不對貸款人行使抵押權(quán)構(gòu)成任何限制。
4.4 抵押人應(yīng)妥善保管和使用抵押物,不得采用非合理方式使用抵押物而使其價值產(chǎn)生減損。貸款人有權(quán)隨時檢查抵押物的使用管理情況。
4.5 抵押物發(fā)生或可能發(fā)生毀損、滅失的,抵押人應(yīng)及時告知貸款人,并立即采取措施防止損失擴(kuò)大,同時應(yīng)及時向貸款人提交有關(guān)主管機(jī)關(guān)出具的毀損、滅失證明。
4.6 抵押人的行為足以使抵押物價值減少的,應(yīng)立即停止其行為;造成抵押物價值減少時,抵押人有義務(wù)恢復(fù)抵押物的價值,或提供與減少的價值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。
4.7 抵押人所獲得的抵押物的賠償金、補(bǔ)償金、保險(xiǎn)金以及處分抵押物所得收益,貸款人有權(quán)選擇下列方式進(jìn)行處理:
A、清償或提前清償借款人在主合同項(xiàng)下的債務(wù);
B、存入貸款人指定帳戶,以擔(dān)保主合同項(xiàng)下債務(wù)的履行;
C、用于修復(fù)抵押物,以恢復(fù)抵押物的價值;
D、雙方另行約定的其他方式。
抵押人或借款人提供符合貸款人要求的新?lián)5模盅喝丝蓪⑸鲜鰞r款自由處分。
第五條 抵押登記
5.1 本合同簽訂后,抵押人與貸款人應(yīng)及時依法辦理抵押登記手續(xù),抵押登記證明在貸款全部還清之前由貸款人保管。抵押登記事項(xiàng)發(fā)生變化,抵押人與貸款人應(yīng)依法及時辦理變更登記手續(xù)。
5.2 借款人主合同項(xiàng)下義務(wù)履行完畢后,貸款人應(yīng)積極協(xié)助抵押人辦理注銷登記手續(xù)。
第六條 保險(xiǎn)
6.1 如果貸款人要求,抵押人應(yīng)辦理抵押物的相關(guān)保險(xiǎn)。保險(xiǎn)期限屆滿日應(yīng)不早于第二條約定的期限屆滿之日起一年,保險(xiǎn)金額應(yīng)不低于第二條約定的最高余額,保險(xiǎn)費(fèi)用由投保人負(fù)擔(dān)。
6.2 保險(xiǎn)單中應(yīng)當(dāng)注明貸款人為第一受益人,并且保險(xiǎn)單中不應(yīng)有任何限制貸款人權(quán)益的條款。保險(xiǎn)單中應(yīng)當(dāng)特別約定,一旦發(fā)生保險(xiǎn)事故,保險(xiǎn)人應(yīng)將保險(xiǎn)賠償金直接劃付貸款人指定賬戶。保險(xiǎn)賠償金應(yīng)按照本合同第4.7條的約定處理。
6.3 在本合同第三條約定的擔(dān)保范圍內(nèi)的債權(quán)未得到全額清償前,抵押人不得以任何理由中斷或撤銷保險(xiǎn);如保險(xiǎn)中斷或撤銷,貸款人有權(quán)代為辦理保險(xiǎn)手續(xù),相關(guān)費(fèi)用由抵押人承擔(dān)。
第七條 抵押物的處分
7.1 發(fā)生下列情形之一,貸款人有權(quán)將抵押物拍賣、變賣,以所得價款優(yōu)先受償,或按第4.7條約定的其他方式處理,或經(jīng)與抵押人協(xié)商將抵押物折價以抵償借款人所欠債務(wù):
A、貸款到期(包括被宣布提前到期)借款人未予清償;
B、發(fā)生第4.6條所述情形,抵押人未及時恢復(fù)抵押物的價值或提供與減少的價值相當(dāng)?shù)膿?dān)保的;
C、貸款人依法可以處分抵押物的其他情形。
7.2 處分抵押物的所得在償還抵押擔(dān)保范圍內(nèi)的借款人的全部債務(wù)后還有剩余的,貸款人應(yīng)將剩余部分及時退還抵押人。
7.3 貸款人處分抵押物時,抵押人應(yīng)予積極配合。抵押物為抵押人及其所扶養(yǎng)家屬居住的房屋的,在人民法院裁定拍賣、變賣或者抵債后,抵押人應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)主動騰空房屋。如果貸款人同意向抵押人提供臨時住房,抵押人應(yīng)當(dāng)向貸款人支付租金;已經(jīng)產(chǎn)生的租金,應(yīng)當(dāng)從房屋拍賣或者變賣價款中優(yōu)先扣除。
7.4 貸款人在處分抵押物過程中所產(chǎn)生的實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用,應(yīng)當(dāng)從拍賣或者變賣價款中優(yōu)先扣除。
第八條 抵押人保證和聲明
8.1 為借款人提供抵押擔(dān)保完全出于自愿,在本合同項(xiàng)下的全部意思表示真實(shí);
8.2 抵押物不存在任何權(quán)屬爭議,對抵押物享有完全的處分權(quán);抵押物為共有財(cái)產(chǎn)的,已取得財(cái)產(chǎn)共有人同意抵押的書面承諾;
8.3 抵押物上未設(shè)定任何形式的擔(dān)保;
8.4 抵押物未被查封、扣押或監(jiān)管,依法可以設(shè)定抵押,不會受到任何限制;
8.5 抵押物不存在任何瑕疵,或已就所有瑕疵向貸款人作出充分、合理的說明;
8.6 抵押物如在設(shè)定抵押前已經(jīng)出租,保證將設(shè)立抵押事宜告知承租人,并將有關(guān)出租情況書面告知貸款人。
第九條 抵押人承諾
9.1 貸款人與借款人協(xié)議變更主合同,除延長貸款期限和增加貸款金額外,無需經(jīng)抵押人同意,抵押人仍繼續(xù)履行其在本合同項(xiàng)下的擔(dān)保責(zé)任;
9.2 已充分認(rèn)識利率風(fēng)險(xiǎn),如主合同項(xiàng)下貸款采用浮動利率,愿承擔(dān)因利率浮動而增加的擔(dān)保責(zé)任;
9.3 因隱瞞抵押物存在權(quán)屬爭議、被查封、被扣押、已設(shè)定抵押或已出租等情況,而給貸款人造成損失的,向貸款人予以足額賠償;
9.4 在抵押權(quán)存續(xù)期間出租抵押物的,及時通知貸款人并將抵押事實(shí)告知承租人,且出租期限不得長于第二條約定的期限屆滿之日起一年;以其他方式處分抵押物的,應(yīng)事先通知貸款人,并將抵押事實(shí)告知買受人等相關(guān)人員,由此取得的收益,按照第4.7條的約定處理;
9.5與第三人就抵押物發(fā)生或可能發(fā)生任何影響貸款人在本合同項(xiàng)下權(quán)益的糾紛的,在10日內(nèi)書面通知借款人與貸款人,由此造成貸款人損失的,向貸款人足額賠償;
9.6 承擔(dān)訂立和履行本合同所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用,包括但不限于訴訟、律師、保險(xiǎn)、鑒定、評估、登記、過戶及其他有關(guān)費(fèi)用;
9.7 住址、通訊地址、聯(lián)系電話等發(fā)生變動的,于10日內(nèi)以書面形式通知貸款人。
第十條 保密
貸款人應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,對抵押人為訂立和履行本合同向貸款人提供的有關(guān)非公開信息保密,但下列情形除外:
10.1 貸款人有權(quán)依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)或其他規(guī)范性文件的規(guī)定或金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的要求,將有關(guān)本合同的信息和其他相關(guān)信息提供給中國人民銀行個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫、企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫和其他依法設(shè)立的信用數(shù)據(jù)庫,供具有適當(dāng)資格的機(jī)構(gòu)或個人查詢和使用,貸款人也有權(quán)通過中國人民銀行個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫、企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫和其他依法設(shè)立的信用數(shù)據(jù)庫查詢抵押人的相關(guān)信息。
10.2 抵押人在本合同項(xiàng)下發(fā)生違約行為時,貸款人有權(quán)視違約情況公開違約信息,或?yàn)榇呤罩康膶⒂嘘P(guān)信息提供給催收機(jī)構(gòu)。
10.3 法律法規(guī)或其他規(guī)范性文件規(guī)定的其他情形。
第十一條 獨(dú)立性
11.1 本合同項(xiàng)下部分條款的無效或被撤銷,不影響其他條款的效力,其他條款仍然有效,抵押人仍應(yīng)以抵押物按本合同約定承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,或?qū)杩钊艘蚍颠€財(cái)產(chǎn)或賠償損失而形成的債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
11.2 本合同獨(dú)立于主合同,不因主合同的無效而無效。如主合同無效,借款人對此有過錯的,抵押人仍應(yīng)按本合同的約定承擔(dān)責(zé)任;如主合同被解除,抵押人對借款人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
第十二條 合同的變更和解除
12.1 本合同的任何變更均應(yīng)由締約各方協(xié)商一致并以書面形式作出。變更協(xié)議構(gòu)成本合同的一部分,與本合同具有同等法律效力。
12.2 本合同的解除,不影響本合同中有關(guān)爭議解決條款的效力。
第十三條 爭議的解決
本合同履行過程中發(fā)生爭議,各方當(dāng)事人可以協(xié)商解決。協(xié)商不成,按下列第 種方式解決:
13.1 將該爭議提交 仲裁委員會,按提交仲裁申請時該會有效之仲裁規(guī)則,在 仲裁解決。仲裁裁決是終局性的,對雙方均有約束力。
13.2 在貸款人所在地法院通過訴訟方式解決。
13.3
第十四條 其他
14.1 貸款人未行使或部分行使或遲延行使本合同項(xiàng)下的任何權(quán)利,不構(gòu)成對該權(quán)利或任何其他權(quán)利的放棄或變更,也不影響其進(jìn)一步行使該權(quán)利或任何其他權(quán)利。
14.2 本合同自貸款人和抵押人簽字(蓋章)之日起生效;依法需辦理抵押登記的,自抵押登記辦理完畢之日起生效。
14.3 本合同正本一式 份,合同各方當(dāng)事人和 各執(zhí)一份,具有同等法律效力。
合同和擔(dān)保的區(qū)別
法律主觀:
一、合同保全和擔(dān)保的區(qū)別
1、合同擔(dān)保沒超出合同對內(nèi)效力的范疇。
2、合同擔(dān)保主要是因當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生的;合同保全則完全是由法律的規(guī)定產(chǎn)生的。
3、合同擔(dān)保較之合同保全而言,對債權(quán)的保障作用更為重要因債權(quán)人不像擔(dān)保權(quán)人那樣能夠?qū)嶋H掌握控制實(shí)現(xiàn)債權(quán)的財(cái)產(chǎn),也不能對第三人享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
4、合同擔(dān)保是債務(wù)人不履行債務(wù);合同保全不一定以此為前提。
二、擔(dān)保合同的特點(diǎn)有哪些
1、從屬性,是指擔(dān)保合同的成立和存在必須以一定的合同關(guān)系的存在為前提,相當(dāng)于擔(dān)保合同是主合同的從合同。
2、補(bǔ)充性,是指合同債權(quán)人所享有的擔(dān)保權(quán)或者擔(dān)保利益是對債權(quán)權(quán)利的補(bǔ)充。
3、相對獨(dú)立性,是指擔(dān)保合同盡管屬于從合同,但也具有相對獨(dú)立的地位,擔(dān)保合同能夠相對獨(dú)立于被擔(dān)保的合同債權(quán)而發(fā)生或者存在。
三、合同保全的基本方式有哪些
合同保全制度,是指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害,而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度。具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷權(quán)制度。
合同保全的兩種方法分別是行使代位權(quán)和撤銷權(quán),這兩種措施都是通過防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn),從而債權(quán)人權(quán)益的合法實(shí)現(xiàn)。
1、代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三方享有的到期債權(quán),而損害債權(quán)人的債權(quán)時,債權(quán)人以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。
2、撤銷權(quán)則是債權(quán)人請求人民法院撤銷債務(wù)人危害其債權(quán)行為的權(quán)利。
法律客觀:
《中華人民共和國民法典》第三百八十九條擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔(dān)保財(cái)產(chǎn)和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。《中華人民共和國民法典》第三百八十六條擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形,依法享有就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,但是法律另有規(guī)定的除外。
合同保全是為了確保債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)
法律分析:合同保全制度的確立體現(xiàn)了現(xiàn)代民法對債權(quán)人保護(hù)周密細(xì)致化的趨勢合同保全制度,是法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害,而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度。具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷權(quán)制度。
法律依據(jù):《中華人民共和國民法典》 第五百三十六條 債權(quán)人的債權(quán)到期前,債務(wù)人的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利存在訴訟時效期間即將屆滿或者未及時申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)等情形,影響債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)的,債權(quán)人可以代位向債務(wù)人的相對人請求其向債務(wù)人履行、向破產(chǎn)管理人申報(bào)或者作出其他必要的行為。
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