工程索賠的法律依據
工程索賠的法律依據建設工程“索賠”管理分析：工程索賠VS工程保險索賠-工保網
工程索賠
工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當事人一方因另一方不履行或未能正確履行合同或者由于其他非自身因素而受到經濟損失或權利損害，通過建設工程施工合同規定的程序向對方提出經濟補償或工期順延要求的行為。
工程保險索賠
工程保險索賠是指被保險標的在發生保險合同責任范圍內的損失后，具有保險金請求權人（投保人、被保險人、受益人、委托代理人等）按照與保險公司簽定的工程保險合同的相關規定告知保險人出險，并提供相關依據，向保險人申請損失賠償要求的行為。
1、理論分析：工程索賠VS工程保險索賠
工程索賠與工程保險索賠，二者統一于工程項目建設實施之中，但差異于各自索賠關系、風險與機遇不確定性、索賠原因內容等方面的不同之中。
索賠關系
在市場經濟活動中，合同是一切經濟活動合作與約束的基礎條件，是處理經濟活動當事人之間的法律、合約行為以及經濟合作糾紛的行為準則。工程索賠與工程保險索賠，二者分別基于不同的合同條件產生不同的索賠關系。
工程索賠，是基于建筑施工合同約定，在建設單位與承包商雙方之間產生的合同索賠關系。索賠對象既可以是建設單位，也可以是承包商。工程保險索賠，則是基于工程保險合同約定，在投保人與保險人之間產生的保險合同索賠關系。投保人既可以是建設單位，也可以是承包商，但保險人只有保險公司。
工程索賠下，建設單位與承包商之間產生雙向的索賠關系；工程保險索賠下，建設單位或承包商作為投保人與保險公司之間產生單向的索賠關系。
風險與機遇不確定性
在建設工程活動中，工程保險索賠風險主要源于各類自然災害與意外事故對項目工程質量、施工安全、合同履約等方面造成的風險不確定性。各類工程質量、施工安全、合同履約風險客觀存在，但相關風險事故卻并不一定會發生，這就為風險承保主體保險公司形成“機遇”：保險公司事先收取保費，但不一定會出現保險索賠。但對于工程索賠而言，風險不僅客觀存在，而且無論是否發生索賠事件，也只存在風險損失的補償，不存在風險收益。
索賠原因與索賠內容
從索賠原因上來看，工程保險索賠產生的原因包括各類自然災害、意外事故以及相關主體未履行合同約定導致風險事故損失，其產生主要具有偶然性；工程索賠產生的原因雖然也包括自然災害，但更多的還是由于建設單位或承包商一方未履行合同義務，對另一方造成工期延誤或經濟損失，更多的是人為、主觀風險事件。
從索賠內容上來看，工程保險索賠的主要內容是經濟賠償，而工程索賠的主要內容不僅包括經濟賠償，還包括“工期延長”。
2、實務研究：工程索賠VS工程保險索賠
工程索賠與工程保險索賠，兩者不僅在索賠關系、對象、原因、內容等理論方面存在較大差異，在實務應用管理中也同樣有著明顯區別。
索賠時效
工程索賠
依據《建設工程施工合同（示范文本）》規定，發包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發生錯誤以及應由發包人承擔責任的其他情況，造成工期延誤和（或）承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經濟損失，承包人可在索賠事件發生28天內提出工程索賠，工程師在收到承包人索賠報告和相關資料后，應于28天內給予答復，否則視為認可索賠。
工程保險索賠
依據我國《保險法》第二十六條第一款的規定：人壽保險以外的其他保險的被保險人或者受益人，向保險人請求賠償或者給付保險金的訴訟時效期間為二年，自其知道或者應當知道保險事故發生之日起計算。
此外，需要注意的是，在工程索賠實務管理中，不同建設階段提出工程索賠要求會產生不同的索賠結果。通常來說，項目建設的前半期是解決各類工程索賠的有利時期，一旦拖到項目建設后期，索賠事項往往需要耗費大量的時間、精力才能解決。
差額處理
在工程建設活動中，各類風險事故可能同時存在“工程索賠”與“工程保險索賠”兩種風險索賠活動。工程索賠，主要是對索賠事件造成的直接費和間接費進行賠付，而工程保險索賠則是主要針對索賠事件的直接損失進行理賠。由此來看，工程索賠與工程保險索賠的費用賠償是存在一定重合和差額的。
實務中，項目造價管理對于工程索賠與工程保險索賠的差額問題，通常按“實際發生的一切合理成本費用”減去“保險理賠的費用金額”，最后的差額進入工程決算費用。也就是說，建設單位會在保險理賠過后，依據實際損失金額與保險理賠金額的差額，對承包商的工程索賠要求進行理賠。
作為工程建設活動中重要的風險保障措施，工程索賠與工程保險索賠對于建設單位、承包商有著重要意義。準確區分二者在理論與實務中不同，有利于加強工程索賠與工程保險索賠管理，提高項目工程的綜合抗風險能力。
工程費用索賠處理基本原則？
1、必要原則
指從索賠費用發生的必要性角度來看，索賠事件所引起的額外費用應該是承包商履行合同所必需的，而所索賠費用只在所履行合同的規范范圍之內，如果沒有該費用支出，就無法合理履行合同，無法使工程達到合同要求。
對于某一個確定的費用項目，若合同沒有規定，或規定不準進行費用索賠，承包商就不得以任何理由提出索賠要求。如承包商在施工過程中發現自己在投標時的工程預算有漏項錯誤，且合同條款中沒有對此類情況進行補償的根據，那么這種漏項將是承包商自身的一種損失，即使承包商提出索賠要求，也不會得到批準。理由是：
（1）承包商無法證明其漏項錯誤究竟是工作疏忽還是故意留有余地；
（2）此處的漏項錯誤損失有可能被別處的重項錯誤所彌補；
（3）漏項錯誤使承包商在投標競爭中處于有利地位，乃至獲得了成功。
因而，在這種情況下，承包商無從讓業主確信其索賠費用是履行合同所必需的，也就無從索賠。
2賠償原則
指從索賠費用的補償數量角度看，索賠費用的確定應能使承包商的實際損失得到完全彌補，但也不應使其因索賠而額外受益。
承包商在履行合同過程中，對非自身原因所引起的實際損失或額外費用向業主提出索賠要求，是承包商維護自身利益的權利。但是，承包商不能企圖利用索賠機會來彌補因經營管理不善造成的內部虧損，也不能利用索賠機會謀求不應獲得的額外利益。一言以蔽之，在實際損失獲得全額補償后，承包商應處于與假定未發生索賠事件情況下合同所確定的狀態同等有利或不利的地位。即費用索賠是賠償性質的，承包商不應因索賠事件的發生而額外受損或受益。換個角度來說，業主也不能因為承包商所遇到的不利問題而獲得額外利益，特別是在產生問題的原因與業主或其代理人有關的情況下。
我國民法通則和涉外經濟合同法都規定：①當事人一方違反合同的賠償責任，應相當于另一方因此而受到的損失；②當事人可以在合同中約定，一方違反合同時應向對方支付一定數額的違約金；③雙方也可以在合同中約定對于違反合同而產生損失的賠償額的計算方法。由此可見，違約金雖可能有不同的性質，但在建筑施工合同中一般是賠償性的。在國際工程施工合同中，除了通常約定的承包商延期完工需向業主支付延誤賠償金外，大多沒有其它的違約金約定，而是直接計算所發生的實際損失，并給予補償，沒有懲罰性質。
3最小原則
指從承包商對索賠事件的處理態度來看，一旦承包商意識到索賠事件的發生，應及時采取有效措施防止事態的擴大和損失的加劇，以將損失費用控制在最低限度。如果沒有及時采取適當措施而導致損失擴大，承包商無權就擴大的損失費用提出索賠要求。
按照一般的法律要求及合同條件，承包商負有采取措施將損失控制并減少到最低限度的義務。這種措施可能包括：保護未完工程、合理及時地重新采購器材、及時取消訂貨單、重新分配工程資源等等。如，某單位工程因業主原因暫停施工時，若承包商可以將該工程的施工力量調往其它工作項目，但因承包商對索賠事件的處理態度消極，沒有進行這樣的資源優化調整，那么，承包商就不能對因此而閑置的人員和設備的費用損失進行索賠。當然，承包商可以要求業主對其采取減少損失措施本身產生的費用給予補償。
4引證原則
承包商提出的每一項索賠費用都必須伴隨有充分、合理的證明材料，以表明承包商對該項費用具有索賠資格且其數額的計算方法和過程準確、合理。沒有充分證據的費用索賠項目有可能帶有欺騙性，因此將得到監理工程師的拒絕。
5時限原則
在國際上，幾乎每一種土木工程合同條件都對索賠的提供時間有明確的要求。例如，FIDIC合同條件規定承包商在索賠事件第一次發生之后的28天內，應將索賠意向通知工程師，同時向業主呈交一份索賠意向的副本。承包商應嚴格按照適用合同條件的要求或合同協議的規定，在適當時間內提出索賠要求，否則其索賠要求將得到拒絕。
時限原則的另一層含義是指承包商對索賠事件的處理應是發現一件、提出一件、處理一件，而不應采取輕視或施延的態度。索賠事件的及時處理，即能防止損失的擴大，又能使承包商及時得到費用補償。這無論對業主還是承包商都是有利的。況且，單項索賠事件若得不到及時處理，常常會和相繼發生的其它索賠事件交織在一起，不僅會使索賠事件難以辨識，更會大大增加索賠的處理難度。
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