一、代理的概念與類(lèi)型

（一）代理的概念

1. 概念

代理，指通過(guò)他人在“代理權(quán)限”范圍內(nèi)“獨(dú)立”實(shí)施法律行為，而使自己“直接”或者“間接”承受該法律行為所生法律效果（民事權(quán)利和民事義務(wù)）的制度。“直接”承受的為直接代理（《民法典》第162條）；“間接”承受的為間接代理（《民法典》第925條與第926條）

2. 特征

①法律行為是代理人“獨(dú)立”實(shí)施的；

②代理的核心是“代理權(quán)”。代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施法律行為的效果直接或者間接由被代理人承擔(dān)；

③代他人實(shí)施法律行為的人，稱(chēng)為代理人；為代理人所代并承受法律行為效果的人，稱(chēng)為被代理人（本人）；代理人為意思表示或接受意思表示的相對(duì)方，稱(chēng)為第三人（相對(duì)人）。

3. 功能

①無(wú)、限制民事行為能力人的民事行為能力通過(guò)法定代理得到“補(bǔ)充”；

②完全民事行為能力人的民事行為能力通過(guò)委托代理得以“延長(zhǎng)”。

4. 適用范圍上的限制

①代理僅與法律行為有關(guān),是法律行為制度的延伸；

③準(zhǔn)法律行為（意思通知、觀念通知、寬宥行為），可類(lèi)推適用代理；

④有一部分法律行為不允許代理?！睹穹ǖ洹返?61條第二款規(guī)定：“依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。”

★ 特別提示：不允許代理的民事法律行為（代理的容許性）：

1. 法條

《民法典》第161條第二款規(guī)定：“依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理?！?br />
2. 不得代理的法律行為之類(lèi)型

（1）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

①結(jié)婚的意思表示，不得代理（《民法典》第1049條）。離婚的意思表示，不得代理（《民法典》第1076條）。

離婚的意思表示不允許代理有一例外：《婚姻法解釋?zhuān)ㄈ返?條規(guī)定：“無(wú)民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴(yán)重?fù)p害無(wú)民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護(hù)關(guān)系；變更后的監(jiān)護(hù)人代理無(wú)民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應(yīng)予受理?！?br />
②收養(yǎng)的法律行為，不得代理（《民法典》第1105條；《收養(yǎng)登記辦法》第4 條）。

③遺囑，不得代理（《民法典》第1137條至第1139條）。須注意：代書(shū)遺囑中的代書(shū)人系“使者”，而非代理人。

(2)依照當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

(3)依照民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

①其他身份行為（法律規(guī)定不得代理之結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)之外的其他身份行為，如《民法典》第30條規(guī)定的“協(xié)議監(jiān)護(hù)”）；

②與人格權(quán)或者人格利益相關(guān)的民事法律行為。例如：活體器官與尸體器官的捐獻(xiàn)。

3. 法律效果

不得代理之法律行為，代理人的行為一概不產(chǎn)生代理的法律效力，也不能通過(guò)被代理人（本人）的追認(rèn)而生效，而只能由被代理人（本人）重新實(shí)施。

（二）代理的類(lèi)型

①委托代理（代理權(quán)由被代理人的授權(quán)行為產(chǎn)生）。

法定代理（代理權(quán)由法律規(guī)定產(chǎn)生）。

②直接代理（代理人以被代理人的名義實(shí)施法律行為）。

間接代理（代理人在代理權(quán)限內(nèi)為了本人的計(jì)算以自己的名義實(shí)施法律行為）。

③有權(quán)代理（代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施的代理行為）。

無(wú)權(quán)代理（代理人無(wú)代理權(quán)而實(shí)施的代理行為，包括“狹義的無(wú)權(quán)代理”與“表見(jiàn)代理”）。

④本代理（由本人選任代理人或者直接依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生代理人）。

復(fù)代理（代理人為了實(shí)施其代理權(quán)限內(nèi)的行為，選定他人擔(dān)任“被代理人的代理人”）。

⑤單獨(dú)代理（代理權(quán)屬于一人的代理）。

共同代理（代理權(quán)由數(shù)人共同享有、共同行使的代理）《民法典》第166條規(guī)定：“數(shù)人為同一代理事項(xiàng)的代理人的，應(yīng)當(dāng)共同行使代理權(quán)，但是當(dāng)事人另有約定的除外。”

（三）代理的特征

1. 代理的基本構(gòu)造

代理（包括直接代理與間接代理，有權(quán)代理與無(wú)權(quán)代理）在構(gòu)造上，必須形成一種三方結(jié)構(gòu)，涉及三方當(dāng)事人，產(chǎn)生三種法律關(guān)系。無(wú)此構(gòu)造，不成立代理。

①代理的內(nèi)部關(guān)系，即被代理人和代理人之間的授權(quán)關(guān)系或法定地位，核心是產(chǎn)生委托代理權(quán)或法定代理權(quán)。

②代理的外部關(guān)系，即代理人在與第三人為法律行為時(shí)獨(dú)立作出意思表示或者接受意思表示。

③法律效果歸屬關(guān)系，即代理人獨(dú)立實(shí)施法律行為的效果直接或間接歸屬于被代理人承擔(dān)，該法律行為直接或者間接約束被代理人與第三人。

2. 直接代理的特征

①“顯名”，代理人須“以被代理人的名義”實(shí)施法律行為（向相對(duì)人表明，與其交易者系被代理人）。

②代理實(shí)施的法律行為“直接歸屬于”被代理人承受?！睹穹ǖ洹返?62條規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)被代理人發(fā)生效力?！?br />
3. 顯名間接代理的特征

《民法典》第925條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人；但是，有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。”

4. 隱名間接代理的特征（《民法典》第926條）

受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，原則上，該合同直接約束受托人與第三人，例外情形（委托人行使介入權(quán)或者第三人行使選擇權(quán)選擇委托人），該合同直接約束委托人與第三人。

（四）代理人與使者、代理與代表的區(qū)別

1. 代理人與使者的區(qū)別

2. 代理與代表的區(qū)別

二、代理權(quán)的產(chǎn)生與消滅

（一）法定代理權(quán)的產(chǎn)生與消滅

1. 產(chǎn)生

①法定代理權(quán)，基于法律的規(guī)定產(chǎn)生。《民法典》第23條規(guī)定：“無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是其法定代理人。”

②法定代理權(quán)的內(nèi)容，亦由法律規(guī)定。《民法典》第163條第二款規(guī)定：“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)?！?br />
2. 消滅

根據(jù)《民法典》第175條的規(guī)定，有下列情形之一的，法定代理終止：

①被代理人取得或者恢復(fù)完全民事行為能力；

②代理人喪失民事行為能力；

③代理人或者被代理人死亡；

④法律規(guī)定的其他情形；

（二）委托代理權(quán)的產(chǎn)生與消滅

1. 委托代理權(quán)的產(chǎn)生

委托代理權(quán)來(lái)源于被代理人的授權(quán)行為。授權(quán)行為具有單方性、獨(dú)立性、無(wú)因性。

①單方性。委托代理權(quán)的授予行為系被代理人實(shí)施的有相對(duì)人的單方法律行為。以非對(duì)話方式作出的，到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效；以對(duì)話方式作出的，自相對(duì)人了解時(shí)生效。授權(quán)意思表示的受領(lǐng)人可以是代理人（“內(nèi)部授權(quán)”），也可以是被代理人交易的相對(duì)人（“外部授權(quán)”）

②獨(dú)立性。委托代理權(quán)并非來(lái)源于基礎(chǔ)關(guān)系本身（委托合同、雇傭合同、合伙關(guān)系、夫妻關(guān)系），而是來(lái)源于“獨(dú)立于”基礎(chǔ)關(guān)系之外的授權(quán)行為。即使有基礎(chǔ)關(guān)系，若無(wú)獨(dú)立的授權(quán)行為，則無(wú)委托代理權(quán)的授予。

③無(wú)因性。授權(quán)行為的效力不受基礎(chǔ)關(guān)系的影響。只要授權(quán)行為有效，即使基礎(chǔ)關(guān)系不成立、未生效、無(wú)效、被撤銷(xiāo)，授權(quán)行為的效力不因此受影響。

★ 特別提示：基礎(chǔ)關(guān)系有什么用？

①問(wèn)題。在委托代理中，基礎(chǔ)關(guān)系與授權(quán)行為是兩回事。委托代理權(quán)來(lái)源于被代理人的授權(quán)行為，而不是來(lái)源于基礎(chǔ)關(guān)系本身，這叫授權(quán)行為的獨(dú)立性。問(wèn)題是：基礎(chǔ)關(guān)系有什么用呢。

②答案?；A(chǔ)關(guān)系的作用在于：通過(guò)基礎(chǔ)關(guān)系，才能給委托代理人設(shè)定義務(wù)（實(shí)施代理行為的義務(wù)）；而授權(quán)行為卻無(wú)此作用。

2. 授予委托代理權(quán)的方式

①明示授權(quán)。指以語(yǔ)言或文字明確表示授予委托代理權(quán)。屬不要式行為，書(shū)面、口頭均可。

②默示授權(quán)。指根據(jù)被代理人實(shí)施的特定行為，推知具有授予委托代理權(quán)的意思表示。如《民法典》第170條規(guī)定的“職務(wù)授權(quán)”（分配相應(yīng)的工作任務(wù)或者安排相應(yīng)的崗位職責(zé)，即是授予相應(yīng)的委托代理權(quán)）。

《民法典》第170條第一款規(guī)定：“執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務(wù)的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，以法人或者非法人組織的名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)法人或者非法人組織發(fā)生效力。”

《民法典》第170條第二款規(guī)定：“法人或者非法人組織對(duì)執(zhí)行其工作任務(wù)的人員職權(quán)范圍的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！?br />
3. 委托代理權(quán)的消滅

（1）原則

《民法典》第173條規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：

①代理期限屆滿或者代理事務(wù)完成；

②被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

③代理人喪失民事行為能力；

④代理人或者被代理人死亡；

⑤作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。

（2）例外

《民法典》第174條第一款規(guī)定，被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：

①代理人不知道并且不應(yīng)當(dāng)知道被代理人死亡；

②被代理人的繼承人予以承認(rèn)；

③授權(quán)中明確代理權(quán)在代理事務(wù)完成時(shí)終止；

④被代理人死亡前已經(jīng)實(shí)施，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)代理。

《民法典》第174條第二款規(guī)定，作為被代理人的法人、非法人組織終止的，參照適用《民法典》第174條第一款的規(guī)定。

（三）代理權(quán)的濫用

1. 自己代理

（1）法條

《民法典》第168條第一款規(guī)定：“代理人不得以被代理人的名義與自己實(shí)施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認(rèn)的除外?！?br />
（2）規(guī)范內(nèi)容

①原則：自己代理系“無(wú)權(quán)代理”，須經(jīng)被代理人事前同意或者事后追認(rèn)，才能發(fā)生有權(quán)代理的效力。

②例外：下列三種自己代理系有權(quán)代理：

（a）特別法允許的自己代理（如《民法典》第956條規(guī)定的“行紀(jì)人的介入權(quán)”）；

（b）法定代理人實(shí)施的使被代理人純獲利益的自己代理；

（c）僅限于對(duì)被代理人履行債務(wù)的自己代理。

2. 雙方代理

（1）法條

《民法典》第168條第二款規(guī)定：“代理人不得以被代理人的名義與自己同時(shí)代理的其他人實(shí)施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認(rèn)的除外。”

（2）規(guī)范內(nèi)容

雙方代理系“無(wú)權(quán)代理”，須經(jīng)“雙方被代理人”事前同意或者事后追認(rèn)，才能發(fā)生有權(quán)代理的效力（僅一方被代理人同意、追認(rèn)，還不夠）。

3. 代理人與相對(duì)人惡意串通

（1）法條

《民法典》第164條第二款規(guī)定：“代理人和相對(duì)人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益的，代理人和相對(duì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?br />
（2）規(guī)范內(nèi)容

①代理實(shí)施的法律行為，無(wú)效。

②因此給被代理人造成的損失，由代理人與相對(duì)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、復(fù)代理（《民法典》第169條）

如上圖，假設(shè)：甲（被代理人），丙（本代理人），乙（相對(duì)人）。若丙以自己的名義選任丁作為甲的代理人（此種情形稱(chēng)為“間接復(fù)代理”），或者丙以甲的名義選任丁作為甲的代理人（此種情形稱(chēng)為“直接復(fù)代理”），則丁為復(fù)代理人。復(fù)代理須注意以下問(wèn)題：

1. 丙須有復(fù)任權(quán)。否則丁屬于無(wú)權(quán)代理人（丙須為丁的行為承擔(dān)責(zé)任）。

（1）若丙為法定代理人，丙始終有復(fù)任權(quán)。

（2）若丙為委托代理人，原則上丙無(wú)復(fù)任權(quán)，但在下列三種情況下，丙享有復(fù)任權(quán)：

①甲事先同意的；

②甲事后追認(rèn)的；

③在緊急情況下，為了維護(hù)被代理人甲的利益需要轉(zhuǎn)委托他人代理的（如由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理人及時(shí)取得聯(lián)系，如不及時(shí)轉(zhuǎn)委托他人代理，會(huì)給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的，屬于“緊急情況”）。

2. 丁是甲的代理人，而不是丙的代理人?！皬?fù)代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人”因此：

①丁以甲的名義與乙訂立的合同，法律效果由甲承受；

②丙并不退出代理關(guān)系，丙仍為甲的代理人，丁有義務(wù)接受甲、丙的雙重指示；

③丁的代理權(quán)范圍受丙之代理權(quán)范圍的限制。

3. 若丁的復(fù)代理行為給甲（或乙）造成損失時(shí)的責(zé)任承擔(dān)：

（1）丁的責(zé)任。丁承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，丁無(wú)過(guò)錯(cuò)則無(wú)責(zé)任。并且，若為無(wú)償委托，丁無(wú)故意或者重大過(guò)失，也不承擔(dān)責(zé)任（《民法典》第929條）。

（2）丙的責(zé)任。丙亦承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，若丙對(duì)丁的選任或者指示具有過(guò)錯(cuò)，丙對(duì)甲承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任（《民法典》第923條）。若丁也有過(guò)錯(cuò)，丙、丁對(duì)甲承擔(dān)按份責(zé)任。

（3）因轉(zhuǎn)委托不明給甲造成損害的責(zé)任承擔(dān)。此時(shí)，丙一定具有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。丁呢？丁無(wú)過(guò)錯(cuò)的，無(wú)責(zé)任；丁對(duì)轉(zhuǎn)委托不明也有過(guò)錯(cuò)，丁與丙承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）全部都是“過(guò)錯(cuò)責(zé)任”。

四、狹義的無(wú)權(quán)代理

★《民法典》第171條：

①《民法典》第171條第一款規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力?！?br />
②《民法典》第171條第二款規(guī)定：“相對(duì)人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。行為人實(shí)施的行為被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”

③《民法典》第171條第三款規(guī)定：“行為人實(shí)施的行為未被追認(rèn)的，善意相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求行為人履行債務(wù)或者就其受到的損害請(qǐng)求行為人賠償。但是，賠償?shù)姆秶坏贸^(guò)被代理人追認(rèn)時(shí)相對(duì)人所能獲得的利益?！?br />
④《民法典》第171條第四款規(guī)定：“相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無(wú)權(quán)代理的，相對(duì)人和行為人按照各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任?！?br />
1. 狹義的無(wú)權(quán)代理的概念與特征

（1）概念

狹義的無(wú)權(quán)代理，指行為人無(wú)代理權(quán)，并以他人名義實(shí)施法律行為，且不構(gòu)成表見(jiàn)代理的情形。

（2）特征

①行為人欠缺代理權(quán)（表現(xiàn)形態(tài)：不曾享有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止）

②除欠缺代理權(quán)外，無(wú)權(quán)代理人的行為符合代理的其他特征（形成三方結(jié)構(gòu)）。須注意：“冒名行為”（冒用他人名義實(shí)施的法律行為）未形成三方結(jié)構(gòu)，不屬于無(wú)權(quán)代理。

③除欠缺代理權(quán)外，該法律行為無(wú)其他無(wú)效事由。若有其他無(wú)效事由（如違反法律的效力性強(qiáng)制規(guī)范、違背公序良俗）則屬于“無(wú)效代理”，而非“狹義的無(wú)權(quán)代理”。

2. 狹義的無(wú)權(quán)代理所實(shí)施法律行為的效力

（1）追認(rèn)

①因無(wú)權(quán)代理訂立的“合同”，效力未定。

因無(wú)權(quán)代理實(shí)施的“單方法律行為”，無(wú)效；但有例外，根據(jù)法理，以下三種情形，因無(wú)權(quán)代理實(shí)施的“單方法律行為”，效力未定：

(a)代理行為相對(duì)人未對(duì)代理人所聲稱(chēng)的代理權(quán)表示異議；

(b)代理行為相對(duì)人對(duì)無(wú)代理權(quán)的代理行為表示認(rèn)可；

(c)無(wú)權(quán)代理行為系受領(lǐng)意思表示的消極代理。

②法律行為因無(wú)權(quán)代理而效力未定的，被代理人享有“追認(rèn)權(quán)”。

(a)被代理人追認(rèn)的，自追認(rèn)生效時(shí)，發(fā)生有權(quán)代理的效果，法律行為溯及成立之日起對(duì)被代理人自始生效（歸屬于被代理人承受）。

(b)追認(rèn)系須受領(lǐng)的意思表示，自到達(dá)受領(lǐng)人或者自受領(lǐng)人了解時(shí)生效，受領(lǐng)人可為無(wú)權(quán)代理人，亦可為相對(duì)人。

(c)追認(rèn)可采用明示、默示方式，（在被代理人與相對(duì)人有約定時(shí)）亦可釆用單純沉默的方式。

(d)被代理人拒絕追認(rèn)或者視為拒絕追認(rèn)的，效力待定的法律行為確定不對(duì)被代理人生效（確定不能歸屬于被代理人承受）。

③法律行為因無(wú)權(quán)代理而效力未定的，相對(duì)人有“催告權(quán)”。相對(duì)人催告的，產(chǎn)生兩方面的效果：

(a)被代理人應(yīng)自收到催告通知之日起三十日內(nèi)予以追認(rèn)，期滿未作表示的，視為拒絕追認(rèn)；

(b)（不知被代理人是否追認(rèn)的）相對(duì)人一經(jīng)催告，此前被代理人對(duì)無(wú)權(quán)代理人所作出的追認(rèn)或者拒絕追認(rèn)的意思表示均歸于無(wú)效，法律行為重回效力未定狀態(tài)，此后，被代理人只能向相對(duì)人作出追認(rèn)或者拒絕追認(rèn)的意思表示。

（2）撤銷(xiāo)

法律行為因無(wú)權(quán)代理而效力未定的，“善意相對(duì)人”享有撤銷(xiāo)權(quán)。

(a)除斥期間。撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)在追認(rèn)生效之前行使，一旦追認(rèn)生效，撤銷(xiāo)權(quán)消滅；

(b)撤銷(xiāo)方式。撤銷(xiāo)可以訴訟方式行使，亦可以訴訟外通知方式行使（但不得以公告的方式撤銷(xiāo)）；

(c)一經(jīng)撤銷(xiāo)，效力未定的法律行為確定對(duì)被代理人不生效（確定不能歸屬于被代理人承受）。

（3）拒絕追認(rèn)

因無(wú)權(quán)代理而效力未定的法律行為，被代理人未追認(rèn)的或者被代理人拒絕追認(rèn)，該法律行為對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力（不能歸屬于被代理人承受），根據(jù)《民法典》第171條第二款與第三款的規(guī)定，相對(duì)人有權(quán)采取的救濟(jì)手段，因相對(duì)人善意或惡意而有所不同。

①善意相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求無(wú)權(quán)代理人履行債務(wù)或者就其受到的損害請(qǐng)求無(wú)權(quán)代理人賠償， 但是賠償?shù)姆秶坏贸^(guò)被代理人追認(rèn)時(shí)相對(duì)人所能獲得的利益（即不得超過(guò)“履行利益”的范圍）；

②惡意相對(duì)人（相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理人無(wú)權(quán)代理的）因此遭受的損失，由相對(duì)人和代理人按照各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。

★冒名行為與無(wú)權(quán)代理：

冒用他人之名實(shí)施法律行為，稱(chēng)為冒名行為。冒名行為不屬于無(wú)權(quán)代理。冒名行為，我國(guó)民法未作規(guī)定，按照通說(shuō)觀點(diǎn)，冒名行為之法律效果，因相對(duì)人“是否注重”被冒名者之人的特征（身份）而有所不同。

①若相對(duì)人不注重“被冒名者”（又稱(chēng)為“姓名擔(dān)受人”）之人的特征（身份），對(duì)法律行為之效果歸屬于“被冒名者”或“冒名行為者”在所不問(wèn)，即姓名不具有區(qū)別性的意義時(shí)，冒名行為有效，在“冒名行為者”與相對(duì)人間生效；

②若相對(duì)人注重“被冒名者”之人的特征（身份），則“類(lèi)推適用無(wú)權(quán)代理”規(guī)則。即：

（a）若“被冒名者”追認(rèn)，冒名行為在“被冒名者”與相對(duì)人間自始有效；

（b）若“被冒名者”拒絕追認(rèn)，冒名行為對(duì)“被冒名者”不發(fā)生效力；善意相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求“冒名行為者”承擔(dān)無(wú)權(quán)代理人的責(zé)任（即《民法典》第171條第三款的規(guī)定）。

五、表見(jiàn)代理（《民法典》第172條）

1. 表見(jiàn)代理的概念

指代理人實(shí)施代理行為時(shí)雖無(wú)代理權(quán)，但因權(quán)利外觀，善意且無(wú)過(guò)失的相對(duì)人有理由相信代理人擁有代理權(quán)，為保護(hù)善意相對(duì)人的合理信賴(lài)，善意相對(duì)人有權(quán)主張?jiān)摕o(wú)權(quán)代理發(fā)生有權(quán)代理效果的制度。

2. 表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件（四個(gè)）

①無(wú)代理權(quán)。代理人以被代理人名義與相對(duì)人訂立合同時(shí)，無(wú)代理權(quán)。

②有權(quán)利外觀（存在使相對(duì)人相信代理人享有代理權(quán)的事實(shí)和理由）。包括但不限于：

（a）代理人持有被代理人的介紹信或者蓋有被代理人公章的空白合同書(shū)；

（b）法人或者非法人組織對(duì)其工作人員的職權(quán)范圍有限制，但相對(duì)人不知情；

（c）無(wú)代理權(quán)的人以被代理人的名義訂立合同，被代理人知道而不作否認(rèn)表示。

③相對(duì)人善意且無(wú)過(guò)失。所謂善意，指相對(duì)人“不知”代理人無(wú)代理權(quán)。所謂無(wú)過(guò)失，指相對(duì)人盡到了交易上合理的注意義務(wù)。

④須權(quán)利外觀的形成可歸責(zé)于被代理人。須注意：下列情形，權(quán)利外觀的形成不可歸責(zé)于被代理人，不成立表見(jiàn)代理：

（a）行為人偽造他人的公章、合同書(shū)或者授權(quán)委托書(shū)等，假冒他人的名義實(shí)施民事法律行為的；

（b）被代理人的公章、合同書(shū)或者授權(quán)委托書(shū)等遺失、被盜，或者與行為人特定的職務(wù)關(guān)系已經(jīng)終止，并且已經(jīng)以合理方式公告或者通知，相對(duì)人應(yīng)當(dāng)知悉的。

3. 因表見(jiàn)代理訂立合同的效力

①相對(duì)人有權(quán)主張表見(jiàn)代理發(fā)生有權(quán)代理的效果，即相對(duì)人有權(quán)主張，無(wú)須被代理人追認(rèn)，代理實(shí)施的法律行為直接歸屬于被代理人承受（對(duì)被代理人發(fā)生效力）。同時(shí)，被代理人因此遭受的損失，有權(quán)向無(wú)權(quán)代理人追償［《合同法解釋?zhuān)ǘ返?3條］。

②相對(duì)人享有選擇權(quán)，相對(duì)人既可以主張有權(quán)代理的效果，亦可在被代理人的追認(rèn)生效前，行使撤銷(xiāo)權(quán)，撤銷(xiāo)與被代理人之間的合同（在表見(jiàn)代理中，相對(duì)人一定是善意相對(duì)人，根據(jù)體系解釋?zhuān)勒铡睹穹ǖ洹返?71條第二款，相對(duì)人享有撤銷(xiāo)權(quán)）。

六、間接代理（《民法典》第925條與第926條）

1. 顯名的間接代理（《民法典》第925條）

（1）舉例

甲（表哥）委托乙代為購(gòu)買(mǎi)一塊Vacheron

Constantin牌手表。為完成甲的委托，2015年2 月1日，乙以自己的名義與（知悉事情原委的）丙訂立買(mǎi)賣(mài)合同，約定：“價(jià)款70萬(wàn)元，丙于2015年7月1日交付手表，乙于2015年10月1日一次性支付全部?jī)r(jià)款。”

（2）特征

①乙在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以自己的名義與丙訂立合同；

②為甲的計(jì)算（買(mǎi)賣(mài)合同所生之法律效果最終間接歸屬于甲承受）；

③訂立合同時(shí)，丙知道乙系甲的代理人。

（3）法律效果

①原則。甲“自動(dòng)取代”，乙、丙間的買(mǎi)賣(mài)合同直接約束甲、丙。甲系買(mǎi)受人，丙系出賣(mài)人。

②例外。有確切證據(jù)證明該合同只約束乙和丙的除外。比如，乙、丙約定：“有事，丙只認(rèn)乙！”那么，該合同只能約束乙、丙，乙系買(mǎi)受人，丙系出賣(mài)人。

2. 隱名的間接代理（《民法典》第926條）

（1）舉例

甲（表哥）委托乙代為購(gòu)買(mǎi)一塊Vacheron

Constantin牌手表。為完成甲的委托，2015年2 月1日，乙以自己的名義與（不知事情原委的）丙訂立買(mǎi)賣(mài)合同，約定：“價(jià)款70萬(wàn)元，丙于2015年7月1日交付手表，乙于2015年10月1日一次性支付全部?jī)r(jià)款?！?br />
（2）特征

①乙在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以自己的名義與丙訂立合同；

②為甲的計(jì)算（買(mǎi)賣(mài)合同所生之法律效果最終間接歸屬于甲承受）；

③訂立合同時(shí)，丙不知道乙系甲的代理人。

（3）法律效果

①原則。根據(jù)“合同的相對(duì)性”，該買(mǎi)賣(mài)合同只能約束乙、丙。

（a）僅乙有權(quán)請(qǐng)求丙交付手表；丙僅能請(qǐng)求乙支付價(jià)款。

（b）丙向乙交付手表時(shí)，乙取得手表所有權(quán)，乙再基于委托合同將所有權(quán)移轉(zhuǎn)給甲。為確保甲取得手表所有權(quán)，甲、乙可約定“預(yù)立的占有改定”，即甲、乙約定：“丙向乙交付手表時(shí)，甲取得所有權(quán)，但甲基于委托合同成立間接占有?！?br />
②例外。在下列兩種例外情形下（委托人甲行使介入權(quán)或者第三人丙行使選擇權(quán)，重新選擇甲作為合同相對(duì)人），突破合同相對(duì)性，該買(mǎi)賣(mài)合同直接約束甲、丙。

★（隱名的間接代理中）委托人的介入權(quán)與第三人的選擇權(quán)：

1. 介入權(quán)

委托人甲的介入權(quán)（又稱(chēng)委托人甲的主動(dòng)取代）。在上表所述例子中，假設(shè)丙未于2015 年7月1日向乙交付手表，即“受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)”，乙應(yīng)當(dāng)向甲披露丙。披露后：

①甲可行使介入權(quán)（主動(dòng)取代），即甲可行使乙對(duì)丙享有的合同權(quán)利，而丙可對(duì)甲主張其對(duì)乙的抗辯。

②介入權(quán)的阻卻（介入權(quán)的例外）。若丙與乙訂立合同時(shí)知道乙是甲的代理人就不會(huì)訂立該合同的，甲不享有介入權(quán)。

2. 選擇權(quán)

第三人丙的選擇權(quán)。在上表所述例子中，假設(shè)丙已經(jīng)交付了手表，但因甲未向乙支付價(jià)款，乙因此未于2015年10月1日向丙支付價(jià)款，即“受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)”，乙應(yīng)當(dāng)向丙披露委托人甲，披露后，為保護(hù)丙“選擇合同相對(duì)人的自由”，丙享有選擇權(quán)，可繼續(xù)選擇乙為合同當(dāng)事人，亦可重新選擇甲為合同當(dāng)事人。選擇權(quán)系形成權(quán)，所以，一經(jīng)選定，不能變更。若丙重新選擇甲作為合同當(dāng)事人：

①則乙、丙的買(mǎi)賣(mài)合同直接約束甲、丙。

②丙對(duì)甲主張合同債權(quán)時(shí)，甲可對(duì)丙主張甲對(duì)乙的抗辯以及乙對(duì)丙的抗辯。