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抵押權人通過訴訟實現擔保物權時,須注意什么?(抵押預告登記優先受償權)

首頁 > 債權債務2024-02-25 07:34:04

新《民事訴訟法》施行后,抵押權如何實現?

195條規定了抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產,但是沒有規定具體的法律程序,司法實踐中法院一般不予受理?!睹袷略V訟法》第196條規定,申請實現擔保物權,有擔保物權人以及其他有權請求實現擔保物權的人依照物權法等法律,向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出。第197條的規定,人民法院受理申請后,經審查,符合法律規定的,裁定拍賣、變賣擔保財產,當事人依據該裁定可以向人民法院申請執行;不符合法律規定的,裁定駁回申請,當事人可以向人民法院提起訴訟。這是民事訴訟法規定的特別程序,將《物權法》與《民事訴訟法》銜接起來,視乎給擔保物權一個簡便的實現方式了。但是,民訴法把擔保物權的實現規定在特別程序一章,而特別程序只是對某些事實和權利進行確認,不審理民事爭議,在這一章中又規定:人民法院在依照本章程序審理案件的過程中,發現本案屬于民事權益爭議的,應當裁定終結特別程序,并告知利害關系人可以另行起訴。抵押權人與抵押人既然達不成協議,到了法院,同樣會產生爭議(譬如合同無效、抵押無效),再者,抵押權關系復雜,存在抵押權人、抵押人、債務人,有的抵押物存在多個抵押權人,一旦這種特別程序中存在民事爭議,法院一般就會裁定終結特別程序,抵押權人還得向法院提起民事訴訟。因此,通過這一程序解決抵押權實現的案件范圍十分狹窄。抵押權人與抵押人未能就實現抵押權達成協議,才向人民法院申請公力救濟,如果能夠達成協議,也就不存在適用特別程序的問題了。抵押權人與抵押人未能就實現抵押權達成協議,主要有兩種情形:一是雙方就債務履行期屆滿債權未受清償的事實沒有異議,只是就采用何種方式來處理抵押財產的問題達不成一致意見。二是雙方在債務是否已經履行以及抵押權本身的問題上存在爭議。對于第一種情形,即抵押權人與抵押人未能就實現抵押權方式達成協議的,為簡便抵押權的實現程序,依據民訴法第196條的規定,抵押權人可以直接請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。對于第二種情形,抵押權人仍應當采取向人民法院提起訴訟的方式解決。[1]這樣看來,新民訴法的規定只能解決部分抵押權實現案件,也就是在實現抵押權方式問題上存在爭議的案件,雖然如此,也是司法為民的表現,否則,上述案件還得經過訴訟程序來解決,確實浪費司法資源,也給抵押權人帶來訴累。那么,抵押權人能否向人民法院直接申請執行呢?答案是否定的。現行民訴法規定的執行依據主要有:人民法院制作的發生法律效力的判決書、裁定書和調解書;人民法院依督促程序發布的支付令;發生法律效力而具有財產內容的刑事判決書、裁定書;仲裁機構依法作出的發生法律效力的裁決書;公證機關制作的依法賦予強制執行效力的債權文書。可見,他項權證不是法定的執行依據,不能直接向人民法院申請執行,只能通過人民法院審查,符合條件的作出裁定,依據該裁定抵押權人才能向法院申請執行。因此,民訴法規定的特別程序,應當審查抵押權人申請的抵押權實現的條件,也就是抵押權是否有效存在,債務履行期限屆滿或者發生約定的實現抵押權的條件,符合這兩個條件的,人民法院應當受理,依據特別程序作出裁定,通過執行程序解決部分案件抵押權的實現問題。存在民事爭議的抵押權的實現,還是通過向法院提起民事訴訟解決。[1]:《<中華人民共和國物權法釋義》,胡康生主編,法律出版社2007年版,第428頁。(湯林華律師,

抵押權人如何實現抵押權

法律分析:抵押權是債務人或者第三人為保證債權人實現債權提供的擔保。對于抵押權的實現,一方面可以通過正常的民事訴訟途徑實現;另一方面,根據 新民事訴訟法規定,可以向法院申請實現擔保物權,請求法院制作裁定,并申請強制執行。

法律依據:《中華人民共和國民法典》

第三百九十四條 為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉移財產的占有,將該財產抵押給債權人的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就該財產優先受償。前款規定的債務人或者第三人為抵押人,債權人為抵押權人,提供擔保的財產為抵押財產。

第三百九十五條 債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押:(一)建筑物和其他土地附著物;(二)建設用地使用權;(三)海域使用權;(四)生產設備、原材料、半成品、產品;(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通運輸工具;(七)法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。

第四百條 設立抵押權,當事人應當采用書面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款:(一)被擔保債權的種類和數額;(二)債務人履行債務的期限;(三)抵押財產的名稱、數量等情況;(四)擔保的范圍。

第四百一十九條 抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的,人民法院不予保護。

擔保物如何申請執行

法律主觀:

一、實現擔保物權還需要申請執行嗎
擔保物權直接執行的請求事項,是擔保物權屬于他物權的范疇,具有物權性。權利人可直接對物的價值加以支配,并排除他人的干涉。以抵押權為例,可以協商以抵押物折價,或拍賣、變賣抵押物。當抵押物不在抵押權人控制之中時,抵押權人可申請法院強制執行。只有在抵押合同成為雙方爭議的對象時才有必要向法院提起訴訟。只要不屬于以抵押物折價的情形,抵押權就沒有必要與抵押人進行協商;只要不對抵押合同發生爭議,也無必要啟動民事訴訟程序。
二、實現擔保物權的順序
同一物擔保了兩個或者兩個以上的債權時,應當先就順序在先的債權行使擔保物權,只有順序在先的債權全部實現的情況下,才能清償順序在后的債權。
首先,法定擔保物權優先于意定擔保物權,即留置權優先于抵押權。其次,如果同一擔保物上同時存在抵押權與質押權,若抵押權先于質押權成立并進行了法定登記,抵押權優先于質押權,若抵押權先于質押權成立但未進行法定登記,質押權優先于抵押權;如果抵押權后于質押權成立,質押權優先于抵押權。
同一債權上存在多個擔保物時,如果債務人提供擔保物的,債權人應當首先對債務人提供的擔保物行使擔保物權,不足部分再由其他擔保物來滿足,以免債權人在對非債務人的第三人擔保物權之后,第三人再對債務人進行追償。
如果債權人放棄了債務人提供的物的擔保,其他擔保人在其放棄權利的范圍內減輕或者免除擔保責任。如果被放棄的擔保物價值較大,與債權額相等或者大于債權額,其他擔保人免除承擔擔保責任;如果擔保物的不足債權額,其他擔保人在擔保物價值范圍內減輕承擔擔保責任。值得注意的是,放棄的擔保物的價值的計算,應當以擔保物的市場價為準,而不是擔保物的預設價值。
如果債權人放棄的是其他擔保人提供的物的擔保,那么,另外的擔保人不能要求減免擔保責任。這是因為債務人是真正負債人,其他擔保人是或有負債人,債權人放棄債務人提供的擔保,等于放棄了對真正負債人的追償而將責任轉嫁,有違誠實信用。
三、申請強制執行的程序
申請強制執行是最常見也是最有效的法律途徑,但是這個必須要求債權人確定債務人隱匿了財產或者擁有固定資產,才能執行。申請強制執行的程序也并不簡單,下面是主要程序。
1、申請
發生法律效力的民事判決、裁定以及刑事判決、裁定,當事人必須履行。一方拒絕履行的,對方當事人可以向人民法院申請執行,也可以由審判員移送執行員執行。
對依法設立的仲裁機構的裁決,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。
對公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行,受申請的人民法院應當執行。公證債權文書確有錯誤的,人民法院裁定不予執行,并將裁定書送達雙方當事人和公證機關。
2、法院受理
當事人、利害關系人認為執行行為違反法律規定的,可以向負責執行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起15日內審查,理由成立的,裁定撤銷或者改正;理由不成立的,裁定駁回。
3、申請復議
當事人、利害關系人對裁定不服的,可以自裁定送達之日起10日內向上一級人民法院申請復議。人民法院自收到申請執行書之日起超過六個月未執行的,申請執行人可以向上一級人民法院申請執行。上一級人民法院經審查,可以責令原人民法院在一定期限內執行,也可以決定由本院執行或者指令其他人民法院執行。
執行過程中,案外人對執行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監督程序辦理;與原判決、裁定無關的,可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。
4、向被執行人發出執行通知
執行員接到申請執行書或者移交執行書,應當向被執行人發出執行通知,責令其在指定的期間履行,逾期不履行的,強制執行。被執行人不履行法律文書確定的義務,并有可能隱匿、轉移財產的,執行員可以立即采取強制執行措施。
5、采取強制措施
采取強制執行措施時,執行員應當出示證件。執行完畢后,應當將執行情況制作筆錄,由在場的有關人員簽名或者蓋章。執行法院可以通過以下強制執行的措施:查詢、凍結、劃撥被申請執行人的存款;扣留、提取被申請執行人的收入;查封、扣押、拍賣、變賣被申請執行人的財產;搜查被申請執行人隱匿的財產;強制被申請執行人交付法律文書指定交付的財物或者單據等措施。
在債務人不履行債務時,擔保物權人可以經法定程序,通過將擔保標的物折價、拍賣、變賣等方式,使其債權得到優先受償。

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