惡意拖欠工程款怎么辦?
一是交涉、要回要及時(shí)。交涉、要回的方法很多,口頭的、書面的都可以,尤其是在通信、交通日益發(fā)達(dá)的今天,及時(shí)交涉、要回,就有機(jī)會(huì)早日解決問題,就能減少施工企業(yè)可能遭受的損失,而且還有利于繼續(xù)履行合同;
二是收集證據(jù)要及時(shí)。
及時(shí)收集證據(jù)有三方面的意義:
首先是能夠保全證據(jù),有些證據(jù)如施工中隱蔽工程驗(yàn)收中的用材、質(zhì)量問題等,錯(cuò)過了機(jī)會(huì)就有可能難以獲得該方面的證據(jù)。
其次便于分析案情和作出判斷,律師分析判斷案情是否準(zhǔn)確,與手中掌握的證據(jù)材料是密不可分的,因而越早掌握證據(jù)就越具主動(dòng)性;
最后是有利于及時(shí)采取何種對(duì)策或者措施,解決拖欠工程款糾紛的過程漫長(zhǎng)而復(fù)雜,及時(shí)采取對(duì)策或措施就能贏得戰(zhàn)機(jī),而要及時(shí)措施必須以及時(shí)取得證據(jù)為前提。
三是申請(qǐng)支付令或者提出起訴(包括申請(qǐng)仲裁,下同)要及時(shí),在吃透案情、掌握證據(jù),但又無法協(xié)商解決的情況下,律師就要果斷地代理施工企業(yè)及時(shí)申請(qǐng)支付令或者提出起訴,否則就是貽誤戰(zhàn)機(jī),尤其是對(duì)那些資信情況不良的建設(shè)單位而言。
追討欠款的途徑分析
1、與欠款人進(jìn)行協(xié)商
在工程欠款中,欠款人一般都處于比較強(qiáng)勢(shì)的地位,無論是發(fā)包人欠款,還是轉(zhuǎn)包人、違法分包人欠款,他們都有各種理由不支付工程欠款,如工程質(zhì)量有問題、工程延期、發(fā)包人未支付工程款、轉(zhuǎn)包人或違法分包人攜款潛逃、發(fā)包人拒不結(jié)算、拒不驗(yàn)收等等,但這些都不是拒不支付工程欠款的根本理由。
在欠款人比較強(qiáng)勢(shì)的情況下,被欠款人一般都會(huì)主動(dòng)與發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人等進(jìn)行協(xié)商解決,爭(zhēng)取能夠達(dá)成還款協(xié)議。被欠款人為盡快能夠拿到工程款,往往會(huì)做出較大的讓步,只要不虧本甚至少虧本的情況下,都可以達(dá)成協(xié)議,但即便這樣,欠款人也不一定會(huì)領(lǐng)情,多數(shù)情況下,欠款人希望達(dá)到的目的是能不給就不給、能拖就拖。因此,實(shí)踐中,協(xié)商解決有時(shí)無法起到作用。
2、找追債公司幫助
在欠款人拒不支付工程欠款的情況下,部分被欠款人選擇請(qǐng)求追債公司的幫助,來協(xié)助要回工程欠款。在實(shí)踐中,這種方式存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn),因?yàn)楸旧碜穫镜暮戏ㄐ跃痛嬖谝欢ǖ膯栴}。根據(jù)我國(guó)目前的相關(guān)法律規(guī)定,追債公司一直游離于法律的灰色地帶,在追債公司本身存在合法性問題的前提下,其從事的追債行為,很難保證其完全合法。
部分被欠款人通過這種方式,追回了全部或者部分工程欠款,但也有的不僅沒有追回工程欠款,反而因追債公司的違法行為而導(dǎo)致牢獄之災(zāi)。因此,找追債公司是一把雙刃劍,如果利用好了,那么會(huì)很快的追回工程欠款;如果利用不好,反而將自己割傷。
追債公司在追債過程中,可能會(huì)通過以下方法,
(1)心理施壓法,即追債公司想辦法搞到欠款人的電話、住處,然后時(shí)常打電話“問候”或不時(shí)登門“拜訪”欠款人,讓欠款人感到心理壓力;
(2)粘著不放法,即追債公司粘著欠款人不放,不管欠款人走到什么地方,都堅(jiān)決跟著,直至還款為止;
(3)貼身跟蹤法,此法與粘著不放法基本一致,但性質(zhì)不同,前者是公開的跟蹤,后者則存在一定的隱蔽性,更能讓欠款人感到心理壓力;
(4)七寸打擊法,即追債公司通過對(duì)欠款人的背景進(jìn)行調(diào)查,包括社會(huì)關(guān)系、有無償還能力,然后通過走訪、調(diào)查相關(guān)人員,尋找欠債者的弱點(diǎn),找到弱點(diǎn)后,對(duì)癥下藥。以上四種方法,都或多或少的存在違法的地方,涉嫌侵犯了他人人身自由權(quán)、隱私權(quán)等權(quán)利,因此是不受法律保護(hù)的。
如果追債公司的行為情節(jié)把握不準(zhǔn),達(dá)到了比較嚴(yán)重的程度,那么則涉嫌構(gòu)成刑事犯罪,如非法拘禁罪、敲詐勒索罪、故意傷害罪等。若追債公司行為構(gòu)成了犯罪,那么被欠款人作為追債公司的委托人,在刑事案件中則是主謀,也要承擔(dān)刑事法律責(zé)任,主犯還要從重處罰。
3、法律途徑
所謂法律途徑,無非是指通過向法院提起訴訟,等待法院判決之后,申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。此方法安全可靠,但如果欠款人是小企業(yè),特別是在個(gè)人借用或掛靠資質(zhì)的情況下,由于經(jīng)濟(jì)實(shí)力有限,一般不愿意選擇此法,一方面原因是通過訴訟方式太復(fù)雜,而且時(shí)間拖的非常久;另一方面,法院判決之后,如果欠款人仍然不履行判決書確定的義務(wù),則還需要申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行,這要以來時(shí)間拖的會(huì)更久,這就為欠款人逃債、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的爭(zhēng)得了時(shí)間。
如果欠款人是有資質(zhì)的企業(yè),有一定的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)承受能力,會(huì)選擇通過訴訟的方式來追討欠款。一些欠款人在為了將欠款及時(shí)追回,又不想通過的訴訟方式時(shí),則會(huì)選擇非訴的方式來追討欠款。
從規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的角度而言,通過訴訟的方式來追討欠款,仍然是工程欠款追討的最佳方式。即便在訴訟的過程中,也可以通過由法官作為中間人,做欠款人的工作,同時(shí)被欠款人也作出一定程度的讓步,在這種情況下,欠款雙方很容易達(dá)成和解,然后簽署和解協(xié)議。在一方不履行和解協(xié)議時(shí),直接向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行該協(xié)議即可。
法律依據(jù)
《中華人民共和國(guó)仲裁法》
第二條 平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛,可以仲裁。
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》
第一百二十一條 當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定交納案件受理費(fèi)。財(cái)產(chǎn)案件除交納案件受理費(fèi)外,并按照規(guī)定交納其他訴訟費(fèi)用。
當(dāng)事人交納訴訟費(fèi)用確有困難的,可以按照規(guī)定向人民法院申請(qǐng)緩交、減交或者免交。
收取訴訟費(fèi)用的辦法另行制定。
第一百二十二條 起訴必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
拖欠工程款起訴需要哪些證據(jù)
1、當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)本類證據(jù)大致是雙方的工商登記資料,如營(yíng)業(yè)執(zhí)照或工商查詢資料,若涉及起訴時(shí)雙方企業(yè)名稱與原簽訂合同時(shí)不一致的,還應(yīng)提交證明雙方名稱變更的證據(jù)。2、證明建設(shè)工程合同關(guān)系成立的證據(jù)本類證據(jù)主要是建設(shè)工程施工合同、施工過程中增減工程量的補(bǔ)充合同。3、證明建設(shè)工程合同履行情況的證據(jù)。4、提交訴訟請(qǐng)求的計(jì)算依據(jù)因建設(shè)單位拖欠工程款,施工單位在起訴時(shí)可依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》的約定要求對(duì)方承擔(dān)違約金;若合同沒有違約金條款,可要求對(duì)方支付一定金額的逾期付款利息,對(duì)此,最高人民法院司法解釋有規(guī)定。施工單位在起訴時(shí),應(yīng)向人民法院提供有關(guān)訴訟請(qǐng)求金額的計(jì)算方法及計(jì)算清單。
《民事訴訟法》第一百二十條:起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀,并按照被告人數(shù)提出副本。書寫起訴狀確有困難的,可以口頭起訴,由人民法院記入筆錄,并告知對(duì)方當(dāng)事人。
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