關于合同變更與保證人的責任，《擔保法》第24條規定：“債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任?！睂τ谶@一規定，實踐中的理解很不一致。
　　有人認為，凡變更主合同的，未經保證人書面同意，保證人就不承擔保證責任；有人認為，只有在主合同客體和內容變更時，未經保證人書面同意的，保證人才不承擔保證責任；還有人認為，擔保法規定的變更合同，是指合同更新。
　　但是從法理上講合同的更新與合同的變更是不同的。合同的變更是指合同成立之后但是尚未履行或尚未完全履行以前，當事人不變而僅變更合同內容的情況。
　　[1]而合同的更新則是指當事人雙方協議變更原合同的要素性內容，從而使變更后的合同與變更前的合同在內容上失去同一性與連續性，導致合同關系消滅，新合同關系產生。
　　[2]合同更新與合同變更是不同的，合同的變更不是合同的實質性變更，而合同的更新則是。例如，變更合同標的物即為合同之要素性內容的變更即為合同的更新。與此相反，如果僅僅是標的物數量的少量增減、履行地點的改變、履行期限的延長，但并未使合同關系失去同一性，則屬合同內容的非要素變更。
　　[3]由于合同的更新是合同的實質性變更，這就有可能使保證人的保證責任增加，因此如果債權人和債務人就合同進行更新的話，必須得到保證人的書面同意，這樣有利于保護保證人的利益，同時也源于保證行為一般是無償的，法律不允許債權人以及債務人隨意更新合同來增加保證人承擔保證責任的負擔。
　　但《擔保法》第24條卻沒明確說明債權人和債務人變更主合同到底是合同的更新還是合同的變更，假如是合同的更新則當然要得到保證人的書面同意，否則保證人不承擔保證責任，但是假如是合同的變更則由于債務人不變，同時合同也未實質性改變，因此，即使債權人和債務人變更合同并不需要得到保證人的書面同意，保證人也不能以此為理由來免除保證責任，最多只要把變更的事情通知保證人即可。
　　因此，第24條的規定過于籠統。也正是因為如此，造成了該法條與解釋第30條造成了沖突。解釋第30條：“保證期間，債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任?！?br />　　假如按《擔保法》第24條的規定，則只要保證期間內，債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經保證人同意的，則保證人的責任一律免除，而司法解釋區分兩種情況，因此兩者存在沖突，如果實踐出現這種情況時，應以司法解釋來處理比較合理，因為其更加明確而且更具操作性。

　　

【案情】南昌某公司向南昌銀行貸款300萬元，以自有的一幢三層樓房作抵押，估價200萬元，并辦理了抵押登記。應南昌銀行的要求，南昌某公司又請南昌某單位為其提供擔保，南昌銀行與南昌某單位簽訂了擔保合同，約定保證期為借款期限屆滿后6個月。
借款合同期限屆滿后，南昌某公司因資金緊張，無法按時還款，于是雙方協商推遲還款期限6個月，并征求南昌某單位的意見，請求其繼續提供擔保。南昌某單位表示同意，但三方未重新簽訂合同，也未在原合同上簽字。
6個月期限屆滿后，因市場發生變化，南昌某公司經營困難，資不抵債，被宣告破產。南昌銀行遂訴至法院，要求南昌某單位清償貸款。
【分歧】主合同變更后，擔保人只是口頭同意愿意繼續提供擔保，而沒有重新簽訂合同，也沒有在原合同上簽字，擔保人是否應當繼續承擔擔保責任？對此存在以下三種不同意見：
第一種意見認為：南昌某公司與南昌銀行達成了延期還款的協議，并取得了南昌某單位的同意，故南昌某單位應當對南昌銀行承擔擔保責任。
第二種意見認為：主合同變更后，延長的還款期限仍然在保證期限之內，擔保人仍然應當承擔保證責任。
第三種意見認為：主合同的變更需要擔保人南昌某單位的書面同意，才能繼續有效。因為南昌銀行與南昌某單位之間并未就擔保期限的延期簽訂書面合同，故擔保合同對變更后的貸款合同不再有效，南昌某單位不再承擔擔保責任。
【評析】筆者同意第三種意見，理由如下：
1、我國《擔保法》第二十四條規定：債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。本案中，貸款合同還款期限屆滿后，南昌某公司與南昌銀行經協商達成延期6個月還款的協議，雖然雙方未訂立延期還款的書面協議，但主合同的履行期限已經變更。南昌某公司與南昌銀行達成延期還款協議后，曾經取得了擔保人南昌某單位的同意，但并沒有形成書面同意文書，故應當認為不符合《擔保法》第二十四條的規定，保證人南昌某單位不再承擔擔保責任。
2、主合同變更的還款期限仍在擔保人的保證期限內，擔保人依據原來的擔保合同，仍然需要承擔擔保責任。但是主合同變更以后，原擔保合同賴以存在的基礎完全改變了，由于主債務的履行期限涉及到擔保人的主要利益所在，還款期限的改變，會影響債務人實際的財產狀況，也會影響債務人的債務清償能力。主合同延長還款期限，客觀上增加了擔保人的風險。所以主合同變更后，未取得擔保人書面同意的，原有的擔保合同失效。本案中，不能因為主合同債務延長的履行期限尚在原擔保合同約定的保證期限內，就要求擔保人繼續承擔擔保責任。既然擔保人南昌某單位未對變更后的主合同出具書面同意繼續擔保意見，那么，擔保人南昌某單位的擔保責任免除。

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由于保證合同是主合同的從合同，所以主合同變更與保證合同的效力有著密切的聯系，對保證人的保證責任也有很大影響。 主合同變更包括主合同主體的變更和主合同內容的變更，它們都會對保證人的保證責任產生相應的影響，《擔保法》和《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》(以下簡稱為《解釋》)對此作了相應的規定。 一、主合同主體的變更合同的主體又稱為合同當事人，包括債權人與債務人，因此主合同主體的變更就包括債權人的變更，債務人的變更與債權人、債務人同時變更。 1.債權人的變更。債權人的變更即債權讓與，是指主合同的當事人將其享有的債權轉讓給第三人，而其應承擔的義務仍由其自行承擔的情形。由于債權人的變更只是改變了債務人履行債務的對象，并沒有加重債務人的責任，保證人的風險也沒有增加，所以《解釋》第二十八條的規定："保證期間內，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。"依其規定，主合同的此項變更無須得到保證人的同意，保證人必須對變更后的債權人繼續承擔保證責任，但保證人與原債權人另有約定的除外。 2.債務人的變更。債務人的變更又稱債務承擔，是指主合同的當事人將其承擔的債務讓由第三人承擔，而其應享有的債權仍由其享有的情形。由于債務人的變更可能會導致沒有實際履行能力的第三人承擔債務的結果，這對于保證人來說，無疑是加重了其保證責任，為了保護保證人的合法權益，《解釋》第二十九條規定："保證期間內，債權人許可債務人轉讓部分債務未經保證人書面同意的，保證人對未經其同意轉讓部分的債務，不再承擔保證責任。但是，保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。"依其規定，此種情形的主合同的變更，必須在取得保證人的書面同意后，保證人才繼續對轉讓的債務承擔保證責任，否則保證人將不再對轉讓的債務承擔保證責任。但對于未轉讓的債務，保證人仍應繼續承擔保證責任。 3.債權人、債務人同時變更。債權人、債務人同時變更又被稱為債權、債務的概括轉讓，是指主合同的當事人將其享有的債權和承擔的債務一起轉讓給第三人的情形。由于合同大都是雙方當事人既享有一定的權利，又要承擔相應的義務，所以債權人變更、債務人變更在實踐中并不多見，更普遍的是債權人、債務人同時變更。由于這種情形的主合同變更包括了債務人的變更，所以《擔保法》和《解釋》規定，此情形的主合同變更要得到保證人的書面同意后，保證人才繼續對新的債權人承擔保證責任，沒有得到保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。 二、合同內容的變更是指合同的數量、價款、履行期限等具體規定的變更。 依《擔保法》的規定，合同當事人未經保證人書面同意而變更主合同內容的，無論主合同變更的結果是加重了債務人的責任還是減輕了債務人的責任，保證人均不再承擔保證責任。這種規定過于絕對，不盡合理，不利于對債權人的保護，在實踐中，保證人借口主合同變更未經其同意而拒絕承擔保證責任的情況屢見不鮮?！督忉尅饭己?，主合同內容變更并不當然導致保證人不承擔保證責任。《解釋》第三十條規定："保證期間內，債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。債權人與債務人協議變動主合同內容，但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。"依此規定，主合同當事人可以經協商一致而變更主合同內容，此種變更得到保證人同意的，保證人應對變更后的主合同承擔保證責任;此種變更未得到保證人同意的，保證人仍應對變更后的主合同承擔相應的保證責任，但不應超過保證人對原合同所承擔的保證責任的范圍：主合同變更后，債務人的債務減輕的，由于減輕后的債務沒有超過保證人對原合同所承擔的保證責任的范圍，所以保證人對此應承擔保證責任，即對變更后的主合同承擔保證責任，保證期間為原合同約定的保證期間，原合同沒有約定的，則為法律規定的保證期間;主合同變更后，債務人的債務加重的，由于此結果已經超過了保證人對原合同所承擔的保證責任的范圍，所以保證人不應對此承擔全部保證責任，而應在對原合同所承擔的保證責任的范圍內對變更后的主合同承擔保證責任，保證期間為原合同約定的保證期間，原合同沒有約定的，則為法律規定的保證期間。 另外，當事人對主合同的內容作了變更，即使變更后的主合同并未實際履行，保證人也應按前面的規定對變更后的主合同承擔相應的保證責任。 通過以上分析，我們可以發現，《解釋》與《擔保法》相比，在主合同未經保證人同意而發生變更時，對保證人的保證責任免除規定了更為嚴格的條件，這在實踐中應予以特別注意。