民間借貸,保人和擔(dān)保人有什么區(qū)別
在保險里,保人指的是投保人,也就是購買保險的人。
根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定,第三人和債權(quán)人約定,當債務(wù)人不履行債務(wù)時,保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任,這里的第三人即擔(dān)保人,包括具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民,這里的債權(quán)人既是主債的債權(quán)人。這里的-按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任-稱為保證債務(wù),也有人稱保證責(zé)任。
擔(dān)保人的設(shè)立
1、擔(dān)保人具有法律規(guī)定的資格,即滿足所需條件:
(一)與本案無牽連;
(二)享有政治權(quán)利,人身自由未受到限制;
(三)在當?shù)赜谐W艨诤凸潭ㄗ∷?br /> (四)有能力履行擔(dān)保義務(wù)。
(五)沒有明顯的違約記錄。
2、擔(dān)保人與債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。
保證人資格的特殊規(guī)定
第一,具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民,可以作保證人。但是,不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人,以保證人身份訂立保證合同后,又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的,人民法院不予支持。
第二,根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定,個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶是公民的一種特殊形態(tài)。因此作為保證人的公民,也可以是個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶。
第三,可以充當保證人的包括:依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè);依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè);經(jīng)民政部門核準登記的社會團體;經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。
第四,企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的,保證合同無效。企業(yè)法人的職能部門提供保證的,保證合同無效。
第五,以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得充當保證人。而從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的,如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況,其所簽定的保證合同應(yīng)當認定為有效。
第六,國家機關(guān)在接受外國政府或者國際經(jīng)濟組織提供的貸款的過程中,并經(jīng)國務(wù)院批準后可以作為保證人。其他情況下不允許作為保證人。
因此,在未同意充當擔(dān)保人之前,你須了解下列可能發(fā)生的后果。
a) 你可能被控告。
要是借貸者違約而欠債,銀行或金融公司就會控告你。
b) 你可能被宣判破產(chǎn)。
如債務(wù)超逾RMB30,000,你可能被宣判破產(chǎn)。
c) 多名擔(dān)保人并非安全。
不要以為有多名擔(dān)保人,你就感到安全。債務(wù)不一定由多名擔(dān)保人平均承擔(dān)。銀行也不須要選擇向較富裕的擔(dān)保人追債。貸方有權(quán)選擇向所有或其中一名擔(dān)保人追債。
d)死亡并不代表免除擔(dān)保。
這要看是哪類擔(dān)保。如屬聯(lián)保而涉及多項擔(dān)保,擔(dān)保人死后,其遺產(chǎn)仍得用以償還債務(wù)。可是,如只是一項聯(lián)保,其遺產(chǎn)就無需用以償債。
擔(dān)保人的責(zé)任與權(quán)利
誰可當擔(dān)保人
年齡超逾18歲,不是破產(chǎn)者。
擔(dān)保人可較后選擇退出嗎
這要由金融機構(gòu)決定。它可要求擔(dān)保人清還債務(wù),中止合約。它也可要求另找新的擔(dān)保人接任。它甚至可以不允許原任擔(dān)保人退出。
擔(dān)保人何時可抽身而退
當貸款已還清。可是,若借款人去世,你就得負責(zé)攤還他的債務(wù)。
當擔(dān)保人有何權(quán)利
根椐中央銀行指南,擔(dān)保人有下列權(quán)利:
* 可持有一份擔(dān)保合約及其他有關(guān)證件。
* 只要借款人同意,可獲知向金融機構(gòu)借貸款額。
* 可控告借款人,如需為前者償還欠金融公司之債務(wù)。擔(dān)保人通常收到致給借款人的催債副本。
* 可限定只擔(dān)保一項特定借貸。若數(shù)年后,借款人欲增加借款額,他必須作出新借貸申請,至少也須獲得擔(dān)保人書面同意擔(dān)保新貸款。
* 除非借款人違約沒攤還借款,金融機構(gòu)才可向擔(dān)保人追債。
* 金融機構(gòu)必須將還債要求信送達擔(dān)保人后才可向后者追債。
( 注:所有擔(dān)保人都應(yīng)被告知上述權(quán)利,不管有關(guān)權(quán)利是依據(jù)1967年破產(chǎn)法令或有關(guān)借貸機構(gòu)接受貸款擔(dān)保之中央銀行指南。)
誰將被銀行控告
若借款人違約不還借款,銀行將會向誰追討債務(wù)--借款人或擔(dān)保人?
銀行不一定要先向借款人追債。銀行有權(quán)選擇先向借款人或擔(dān)保人采取法律行動。它甚至可以同時向兩方面追討債務(wù)。
只有在通過法律途徑(在法庭提出控訴,向借款者追債)仍不得要領(lǐng)之后,才可對擔(dān)保人采取法律行動。
在<1967年破產(chǎn)法令>下,金融機構(gòu)可致使一名負責(zé)超逾RM30,000的借款人宣告破產(chǎn)。對于擔(dān)保人也一樣,除非他是一名“社會擔(dān)保人”。
金融機構(gòu)只有在使盡所有管道向借款人追債不果之后,才可起訴“社會擔(dān)保人”,要求宣判他破產(chǎn)。
在上述法令下,“社會擔(dān)保人”是指為下列各項貸款作出擔(dān)保的人。
* 家居房屋貸款
* 教育或?qū)W術(shù)研究獎、助學(xué)金貸款
* 私用交通工具分期付款之貸款
保證合同和保證方式
1 保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同,也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。
2 保證合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容:
(一)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額;
(二)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;
(三)保證的方式;
(四)保證擔(dān)保的范圍;
(五)保證的期間;
(六)雙方認為需要約定的其他事項。
保證合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的,可以補正。
3 保證的方式有:
(一)一般保證;
(二)連帶責(zé)任保證。
當事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,為一般保證。
一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
有下列情形之一的,保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利:
(一)債務(wù)人住所變更,致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的;
(二)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程序的;
(三)保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的,為連帶責(zé)任保證。
連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任
當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的,保證人仍有權(quán)抗辯。
抗辯權(quán)是指債權(quán)人行使債權(quán)時,債務(wù)人根據(jù)法定事由,對抗債權(quán)人行使請
擔(dān)保責(zé)任
擔(dān)保法規(guī)定
第二十一條
保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的,按照約定。
當事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的,保證人應(yīng)當對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第二十二條
保證期間,債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的,保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的,按照約定。
第二十三條
保證期間,債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的,應(yīng)當取得保證人書面同意,保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù),不再承擔(dān)保證責(zé)任。
第二十四條
債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的,應(yīng)當取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的,按照約定。
第二十五條
一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。
在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責(zé)任;債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的,保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。
第二十六條
連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,保證人免除保證責(zé)任。
第二十七條
保證人依照本法第十四條規(guī)定就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證,未約定保證期間的,保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同,但保證人對于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán),承擔(dān)保證責(zé)任。
第二十八條
同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的,保證人對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。
債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的,保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
第二十九條
企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的,該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效,債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的,應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任;債權(quán)人無過錯的,由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。
第三十條 有下列情形之一的,保證人不承擔(dān)民事責(zé)任:
(一)主合同當事人雙方串通,騙取保證人提供保證的;
(二)主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段,使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。
第三十一條 保證人承擔(dān)保證責(zé)任后,有權(quán)向債務(wù)人追償。
第三十二條
人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后,債權(quán)人未申報債權(quán)的,保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配,預(yù)先行使追償權(quán)。
民間借貸擔(dān)保人怎么判定
民間借貸的保證人認定方式多樣,主要分為書面保證合同與主合同保證條款兩種。
首先,書面保證合同是通過保證人與債權(quán)人簽訂的正式文本來確定保證人身份的。保證合同可以采用出具擔(dān)保書的形式,由第三人單方面向債權(quán)人提供,只要債權(quán)人接受且未提出異議,保證合同即告成立,該第三人即為保證人。
其次,主合同中的保證條款也能確定保證人身份。即便民間借貸的主合同中未明確寫明保證條款,只要保證人在主合同上以保證人的身份簽字或蓋章,保證合同同樣成立,簽字或蓋章的人即為保證人。
此外,口頭保證也常有發(fā)生,但在法律上難以認定,一般不被接受。因此,書面形式的保證合同或主合同中的保證條款是民間借貸中認定保證人身份的主要依據(jù)。
在實際操作中,保證人應(yīng)明確自己的法律責(zé)任,確保雙方權(quán)益得到保障,避免不必要的糾紛與風(fēng)險。債權(quán)人也應(yīng)仔細審查保證合同或主合同中的保證條款,明確保證人的責(zé)任范圍與期限,確保自己的權(quán)益不受損害。
總的來說,民間借貸中保證人的判定主要依據(jù)書面保證合同或主合同中的保證條款,通過正式的書面形式來明確雙方的權(quán)利與義務(wù),確保借貸關(guān)系的合法與公正。
民間借貸需要什么條件
民間借貸需要的條件:
一、借款人條件:
1. 借款人需具備完全民事行為能力。即必須年滿十六周歲,且具備能夠以自己的勞動收入為主要生活來源的能力。如果是未成年人借款,則需有父母或法定監(jiān)護人作為擔(dān)保人共同承擔(dān)還款責(zé)任。
2. 借款人信用狀況良好,具備還款能力。包括有穩(wěn)定的工作或收入來源,并能提供相關(guān)的證明文件。
3. 借款用途合法合規(guī)。不得用于非法活動或高風(fēng)險投資。
二、貸款人條件:
1. 貸款人是具有完全民事行為能力的自然人或組織。如果是組織,需要具有合法經(jīng)營資格和相應(yīng)的資金實力。
2. 貸款人有足夠的資金,并保證資金來源合法。對于大額借款,通常需要提供資產(chǎn)證明或第三方擔(dān)保。
三、借貸合同要素:
1. 借貸雙方應(yīng)達成借貸合意,并簽訂書面借貸合同。合同內(nèi)容應(yīng)包括借款金額、用途、期限、利率、還款方式等關(guān)鍵要素。
2. 合同內(nèi)容必須合法合規(guī),利率應(yīng)在法律允許范圍內(nèi)。合同形式要件齊全,如雙方簽字、日期等。
四、其他注意事項:
民間借貸雖然是民間金融的一種形式,但也必須遵守國家法律法規(guī)的規(guī)定。借貸雙方應(yīng)確保交易透明、合法,避免涉及非法集資、高利貸等違法行為。同時,為了保障雙方的權(quán)益,建議保存好相關(guān)的證據(jù)和文件,如轉(zhuǎn)賬記錄、合同文本等,以便在發(fā)生糾紛時能夠有效維護自己的合法權(quán)益。
以上即為民間借貸所需的基本條件。在進行民間借貸時,雙方應(yīng)充分了解并遵守相關(guān)規(guī)定,確保借貸行為的合法性和雙方的權(quán)益。
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